Вопрос: Незаконно уволенный работник был восстановлен судом. Как оплачивается период вынужденного прогула: из расчета рабочих или календарных дней?
Ответ: По нашему мнению, период вынужденного прогула подлежит оплате исходя из количества рабочих дней.
Обоснование: Согласно ч. 1, 2 ст. 394 Трудового кодекса РФ в случае признания увольнения незаконным работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.
Общие правила для расчета средней заработной платы установлены ст. 139 ТК РФ. Особенности порядка исчисления средней заработной платы регламентированы Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 (далее - Положение).
В соответствии с абз. 4 п. 9 Положения средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.
Вместе с тем абз. 5 п. 9 Положения предусмотрено, что средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, на количество фактически отработанных в этот период дней.
При этом какие именно дни (календарные или рабочие) в периоде вынужденного прогула подлежат оплате по среднему заработку, законодательством не разъясняется.
По нашему мнению, если при расчете среднего заработка в данном случае учитываются фактически отработанные дни (то есть рабочие дни), оплате, соответственно, также подлежат рабочие дни в периоде вынужденного прогула.
В настоящее время судебная практика преимущественно исходит из того, что расчет среднего заработка за период вынужденного прогула осуществляется исходя из рабочих, а не календарных дней (см. Апелляционные определения Московского городского суда от 20.06.2018 по делу N 33-21838/2018, Приморского краевого суда от 20.02.2018 по делу N 33-1596/2018).
Так, Московский городской суд Апелляционным определением от 24.04.2018 по делу N 33-13184/2018 отменил решение суда первой инстанции, который рассчитал средний заработок за время вынужденного прогула, исходя из календарных дней. Мосгорсуд указал, что средний дневной заработок следует исчислять, исходя из рабочих дней, оплачивать нужно рабочие, а не календарные дни вынужденного прогула, средний заработок также рассчитывается исходя из количества рабочих дней.
Однако в судебной практике встречалось также мнение, что оплате подлежат календарные дни периода вынужденного прогула, при этом средний заработок рассчитывается также исходя из количества календарных дней в расчетном периоде (см. Апелляционное определение Московского городского суда от 08.04.2016 по делу N 33-12418/2016).
Подготовлено на основе материала
Р.К. Петросова
ООО "М-СТАЙЛ"
Региональный информационный центр
17.09.2018
