Вопрос: Индивидуальный предприниматель собирается применять патентную систему налогообложения по новому виду деятельности (техническое обслуживание и ремонт автотранспортных средств). Изначально патент планируется оформить на три месяца. В зависимости от того, как новый вид деятельности будет приносить доходы, индивидуальный предприниматель в дальнейшем будет решать вопрос о продлении патента. На данный вид деятельности индивидуальный предприниматель планирует взять одного работника (мастера по ремонту). Учитывая тот факт, что индивидуальный предприниматель не знает, как долго он будет использовать патент и осуществлять новый вид деятельности, может ли он на этом основании заключить с работником срочный трудовой договор на время действия патента?
Ответ: По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек). Поэтому если индивидуальный предприниматель отвечает вышеуказанным требованиям, то он вправе заключить срочный трудовой договор с работником (при его согласии) на данном основании, но не на срок действия патента, а на любой календарный срок (но не более чем на пять лет).
Обоснование: При применении патентной системы налогообложения индивидуальный предприниматель вправе привлекать наемных работников (п. 5 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ). Регулирование возникающих трудовых отношений осуществляется в общем порядке, предусмотренном Трудовым кодексом РФ. В соответствии со ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ. В случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения. Часть 1 ст. 59 ТК РФ, в частности, предусматривает, что срочный трудовой договор может заключаться:
на время выполнения временных (до двух месяцев) работ;
для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона);
для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;
с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой.
Однако, на наш взгляд, возможности применения вышеуказанных оснований в данном случае нет, так как в указанной ситуации работа в сфере ремонта ТС не носит заведомо временный характер, не является сезонной, данная работа не выходит за рамки деятельности индивидуального предпринимателя (она просто является для индивидуального предпринимателя новой). Тот факт, что индивидуальный предприниматель не может заранее знать, как будет развиваться его предпринимательская деятельность в определенном направлении, как долго он будет применять патентную систему налогообложения, не делает характер работы временным. При обратном толковании всю предпринимательскую деятельность можно было рассматривать как временную. Если, к примеру, индивидуальному предпринимателю необходимо было бы взять работника на определенную временную работу (например, мастера по установке резины в период сезонной замены зимней резины на летнюю, летней на зимнюю), то заключение такого трудового договора было бы обоснованным. Предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 Гражданского кодекса РФ). Таким образом, неблагоприятные риски с ведением такой деятельности должен нести индивидуальный предприниматель как работодатель, а не его работники.
Дополнительно стоит отметить, что в соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ по соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек). Поэтому если индивидуальный предприниматель отвечает вышеуказанным требованиям, то он вправе заключить срочный трудовой договор с работником (при его согласии) на данном основании, но не на срок действия патента, а на любой календарный срок (но не более чем на пять лет).
Ю.С.Терешко
ЗАО Агентство правовой информации
"Воробьевы горы"
Региональный информационный
центр
05.05.2015
