Вопрос: Работник (лифтер) восстановлен на работе согласно судебному решению. Выдан судебный приказ о восстановлении на работе без права самостоятельной работы до проведения аттестации и прохождения медосмотра. Работник не уклоняется от аттестации и прохождения медицинского осмотра, однако в настоящее время работодатель не имеет возможности организовать их проведение. Как поступить работодателю, если работник отказывается от временного перевода на другую работу (до проведения аттестации) и не является на работу более трех месяцев? Можно ли его уволить за прогул или по иной причине?
Ответ: В соответствии с ч. 2 ст. 76 Трудового кодекса РФ до проведения аттестации и медицинского осмотра работодатель обязан отстранить работника от исполнения трудовых обязанностей. Если в настоящее время работодатель не имеет возможности организовать проведение аттестации и прохождение медицинского осмотра, то отстранение от работы вызвано не виной работника, ему производится плата за все время отстранения от работы как за простой.
В случае простоя на срок до одного месяца работодатель вправе осуществить перевод и без согласия работника, если такой перевод не осуществляется на работу, требующую более низкой квалификации.
Если данный работник не выйдет на работу после такого перевода, то работодатель имеет право уволить работника по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с отсутствием на работе без уважительных причин (прогулом).
Обоснование: В соответствии со ст. 76 ТК РФ работодатель не должен допускать работника к исполнению своих трудовых обязанностей в том числе и в случаях, если работник не прошел в установленном порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда и в установленном порядке обязательный медицинский осмотр.
Статьей 76 ТК РФ полностью регламентирован порядок отстранения работника от исполнения трудовых обязанностей в установленных данной статьей случаях.
Так, работодатель должен отстранить от работы (не допустить к работе) работника на весь период времени до устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы или недопущения к работе (в данном случае до проведения аттестации и прохождения медицинского осмотра).
Как указано в тексте вопроса, работник не уклоняется от аттестации и прохождения медицинского осмотра, однако в настоящее время работодатель не имеет возможности организовать их проведение.
Согласно ст. 72.2 ТК РФ простой - это временная приостановка работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера.
Если работодатель не может организовать проведение аттестации и прохождение медицинского осмотра, то временная приостановка трудовой деятельности такого работника является простоем.
В случаях отстранения от работы работника, который не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный медицинский осмотр не по своей вине, ему производится плата за все время отстранения от работы как за простой (ст. 157 ТК РФ), из чего можно сделать вывод о том, что, если работник уклоняется от проведения мероприятий, указанных в судебном приказе (аттестации и медосмотра), заработная плата ему не начисляется и такого работника работодатель вправе привлечь к дисциплинарной ответственности (в том числе в виде увольнения) в соответствии со ст. ст. 192, 193 ТК РФ.
Как следует из текста вопроса, выдан судебный приказ о восстановлении на работе без права самостоятельной работы до проведения аттестации и прохождения медосмотра. Таким образом, отстранение от работы не связано с виной работника. Кроме того, работник уклоняется не от прохождения аттестации и медосмотра, а от перевода на другую работу.
При этом следует учитывать, что ст. 76 ТК РФ не содержит нормы, обязывающей работодателя осуществлять (предлагать) перевод работника до проведения аттестации и медицинского осмотра на другую работу, а работника, соответственно, соглашаться на такой перевод.
Таким образом, привлекать к дисциплинарной ответственности работника в случае его отказа от перевода на другую работу даже в случае его неявки на работу в течение трех месяцев будет неправомерно.
Отметим, что ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ предусмотрено, что в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера) допускается перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника.
Следовательно, в данном случае на срок до одного месяца работодатель вправе осуществить перевод и без согласия работника, если такой перевод не осуществляется на работу, требующую более низкой квалификации.
В случае если данный работник не выйдет на работу после такого перевода, работодатель имеет право уволить работника по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с отсутствием на работе без уважительных причин (прогулом).
Я.В.Томилина
Министерство труда и
социальной защиты
Российской Федерации
23.09.2015
