Вопрос: Организация в связи с невыполнением условий применения ЕНВД перешла на ОСН, при этом соответствующего заявления в налоговый орган не направлялось. Вправе ли налоговый орган привлечь к ответственности налогоплательщика за несообщение сведений о смене режимов в данном случае?
Ответ: Налоговый орган не вправе привлечь к ответственности налогоплательщика, который перешел с ЕНВД на ОСН без уведомления, в связи с тем что действующее законодательство не содержит такой вид правонарушения. Однако налоговый орган может применить санкции к организации по ст. ст. 119 и 122 Налогового кодекса РФ за неисполнение обязанностей плательщика ЕНВД.
Обоснование: Согласно п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ организации, утратившие право применения ЕНВД в связи с невыполнением условий его применения (превышение средней численности работников 100 человек и доли участия других организаций 25%), становятся плательщиками на ОСН. Переход на ОСН осуществляется с налогового периода, в котором указанные условия перестали выполняться. При этом налоговым периодом в целях гл. 26.3 признается квартал (ст. 346.30 НК РФ). В соответствии с п. 3 ст. 346.28 НК РФ таким налогоплательщикам необходимо подать заявление о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД. Данное заявление для организаций представлено в виде формы N ЕНВД-3, утвержденной Приказом ФНС России от 11.12.2012 N ММВ-7-6/941@. Форма N ЕНВД-3 направляется в налоговый орган по месту учета плательщика ЕНВД в течение пяти дней с последнего дня месяца, в котором перестали выполняться условия нахождения на ЕНВД. Налоговый орган осуществляет снятие с учета в течение пяти дней со дня получения такого заявления. Если же налогоплательщик подал заявление в более поздний срок, налоговый орган осуществляет снятие с момента окончания месяца, в котором было получено заявление (Письмо ФНС России от 05.12.2014 N ГД-4-3/25259@). Кроме того, с учетом норм п. п. 1, 3 ст. 346.32 НК РФ плательщик, в том числе ушедший с ЕНВД, обязан уплатить налог и представить декларацию по ЕНВД за период нахождения на указанном режиме соответственно до 25-го и 20-го числа месяца, следующего за окончанием налогового периода.
НК РФ не предусматривает ответственности за несообщение сведений о переходе с ЕНВД на ОСН. При этом на налогоплательщика может быть наложена ответственность по ст. ст. 119 и 122 НК РФ, связанная с неуплатой ЕНВД и несдачей деклараций по налогу за период, в котором организация фактически находилась на ОСН. Указанные санкции возникают в связи с тем, что налоговый орган не был осведомлен об утрате обязанности налогоплательщика исчислять и уплачивать ЕНВД.
Е.А.Артамонова
Группа компаний
"Аналитический Центр"
17.08.2016