Вопрос: Вправе ли работодатель отказать в приеме на работу только на основании того, что на интересующую соискателя должность уже оформлено совмещение? Считается ли должность вакантной, если все обязанности по ней уже выполняет другой работник в рамках дополнительной работы?
Ответ: По нашему мнению, работодатель вправе отказать в приеме на работу только на основании того, что на интересующую соискателя должность уже оформлено совмещение. Должность, на которую оформлена дополнительная работа, вакантной не считается.
Обоснование: Немотивированный отказ в приеме на работу запрещен. Такое правило закреплено в ст. 64 Трудового кодекса РФ.
Трудовое законодательство понятие "вакансия" не раскрывает. По мнению автора, под вакансией следует понимать любую имеющуюся в организации должность (работу), которая не занята каким-то определенным работником.
Само по себе отсутствие в организации вакансий - правомерное основание для отказа в приеме на работу (см., например, Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 02.12.2015 N 33-21762/2015 по делу N 2-3862/2015).
Работодатель единолично определяет, каким образом обеспечить непрерывность производственного процесса. Он по своему усмотрению распределяет имеющуюся в организации работу, используя для этого любой из правовых механизмов. Работодатель вправе, например, оформить прием на работу по совместительству, перевод на другую работу, совмещение должностей.
Если работодатель поручил выполнение всей работы по свободной должности другому работнику в порядке совмещения должностей, то такая должность уже не может считаться вакантной. И это несмотря на то, что совмещение должностей можно отменить в одностороннем порядке по инициативе любой из сторон (см. ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ).
Возможность досрочно отменить поручение о выполнении дополнительной работы - право, а не обязанность работодателя. Именно работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом наделен правом самостоятельно, под свою ответственность принимать необходимые кадровые решения (см. абз. 2 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").
Более того, там же Верховный Суд РФ разъяснил, что заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя и ТК РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения. Поэтому, рассматривая дела данной категории, суду необходимо проверить, делалось ли работодателем предложение об имеющихся у него вакансиях (например, сообщение о вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете, объявлено по радио, оглашено во время выступлений перед выпускниками учебных заведений, размещено на доске объявлений), велись ли переговоры о приеме на работу с данным лицом и по каким основаниям ему было отказано в заключении трудового договора.
Из вышесказанного можно сделать вывод, что, во-первых, должность, занятая в порядке совмещения, не является вакантной. Во-вторых, соискателю можно отказать в приеме на работу, ссылаясь на отсутствие в организации подходящих вакансий.
Аналогичный подход можно встретить в отдельных судебных актах (см., например, Апелляционное определение Московского городского суда от 06.06.2012 по делу N 11-8689).
К.В.Константинов
Консультационно-аналитический центр
по бухгалтерскому учету
и налогообложению
15.07.2016
