Вопрос: Руководитель организации хочет уволить продавца-консультанта за несоответствие занимаемой должности в связи с тем, что на него были написаны жалобы от покупателей в книгу отзывов и предложений, также поступали жалобы в администрацию торгового комплекса за несвоевременное открытие отдела и невыполнение условий рекламной акции, проводимой администрацией торгового комплекса. Правомерно ли такое основание для увольнения работника?
Ответ: Неправомерно расторжение трудового договора с работником, на которого были написаны неоднократные жалобы от покупателей в книгу отзывов и предложений, а также поступали жалобы в администрацию торгового комплекса за несвоевременное открытие отдела и невыполнение условий рекламной акции, проводимой администрацией торгового комплекса, на основании несоответствия работника занимаемой должности.
По нашему мнению, в данном случае возможно увольнение работника по инициативе работодателя в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ - за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание. При этом должен быть соблюден порядок применения дисциплинарных взысканий и увольнения, предусмотренный законодательством РФ.
Обоснование: Предлагаемый в условии вопроса случай расторжения трудового договора именуется в ТК РФ как случай несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации.
Исходя из изложенного несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе может быть установлено только после проведения аттестации. В соответствии с п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление) увольнение по указанному основанию допустимо при условии, что несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие его недостаточной квалификации подтверждено результатами аттестации, проведенной в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников. Учитывая это, работодатель не вправе расторгнуть трудовой договор с работником по названному основанию, если в отношении этого работника аттестация не проводилась либо аттестационная комиссия пришла к выводу о соответствии работника занимаемой должности или выполняемой работе. При этом выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу.
Таким образом, увольнение работника по данному основанию, исходя из изложенных обстоятельств, не будет соответствовать фактическим обстоятельствам дела.
Представляется наиболее близким в соответствии с изложенной информацией увольнение работника (в случае если речь идет об увольнении по инициативе работодателя) в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ - в связи с неоднократным неисполнением работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.
В соответствии с п. 33 Постановления работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по данному основанию при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено.
За несвоевременное открытие магазина, например, работнику может быть объявлено замечание или выговор.
Для надлежащего оформления увольнения необходимо зафиксировать повторное совершение нарушения (докладная записка, решение комиссии и т.п.). При этом при применении дисциплинарных взысканий необходимо соблюдать порядок и сроки для применения дисциплинарных взысканий, предусмотренные ст. 193 ТК РФ.
А.А.Воронцова
Группа компаний
"Аналитический Центр"
07.10.2015
