Вопрос: Работник трудоустроился в организацию в октябре 2015 г. До октября 2015 г. он официально нигде не работал два года. В сентябре 2015 г. у него родился ребенок. Указанный работник в ноябре 2015 г. обратился к работодателю с заявлением о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы в связи с рождением ребенка на пять календарных дней. Обязан ли работодатель предоставить отпуск без сохранения заработной платы в данной ситуации?
Ответ: По нашему мнению, работодатель не обязан предоставлять работнику, принятому на работу в организацию в октябре 2015 г., отпуск без сохранения заработной платы в связи с рождением ребенка в сентябре 2015 г. По согласованию с работодателем работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам.
Обоснование: В соответствии со ст. 15 Трудового кодекса РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Согласно ч. 3 ст. 11 ТК РФ все работодатели (физические лица и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
В силу ст. 22 ТК РФ работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров.
В соответствии с ч. 1 ст. 128 ТК РФ по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.
Нормами ст. 128 ТК РФ предусмотрено, что в случае рождения ребенка работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы до пяти календарных дней.
Срок, в течение которого работник может реализовать свое право на вышеуказанный отпуск, действующим законодательством не определен.
В рассматриваемой ситуации на момент рождения ребенка работник не состоял в трудовых отношениях ни с одним работодателем, он не являлся работником и, следовательно, на момент рождения у него ребенка на него не распространяются положения трудового законодательства, в том числе ст. 128 ТК РФ.
В то же время исходя из норм ст. 128 ТК РФ обязанность работодателя по предоставлению отпуска без сохранения заработной платы в связи с рождением ребенка не ставится в зависимость от того, был ли трудоустроен работник на момент рождения у него ребенка. Обязанность по предоставлению отпуска без сохранения заработной платы в связи с рождением ребенка зависит от самого факта рождения ребенка.
Судебная практика по данному вопросу не обнаружена.
Считаем, что в данной ситуации решение о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы в связи с рождением ребенка остается на усмотрение работодателя, но это уже является не его обязанностью, а правом.
В таком случае по согласованию с работодателем работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам.
Таким образом, по нашему мнению, в случае предоставления работником, трудоустроенным в организацию в октябре 2015 г. и нигде официально не работавшим до этого два года, в ноябре 2015 г. заявления о предоставлении ему отпуска без сохранения заработной платы в связи с рождением у него ребенка в сентябре 2015 г. работодатель не обязан предоставлять работнику указанный отпуск, поскольку на момент рождения ребенка указанный работник не состоял в трудовых отношениях с организацией.
Е.В.Дмитриенко
ООО "КОМПЬЮТЕР ИНЖИНИРИНГ"
Региональный информационный центр
27.11.2015
