Вопрос: В связи с заключением трудового договора с гражданином Таджикистана работодателем (ООО, г. Москва) было отправлено уведомление о заключении трудового договора с иностранцем с незаполненными полями об основании осуществления иностранцем трудовой деятельности и о его профессии, ввиду того что в патенте иностранца профессия не указана. Организация была оштрафована. Правомерно ли привлечение ООО к административной ответственности за неуказание данных сведений в уведомлении?
Ответ: Привлечение работодателя к административной ответственности за неуказание в уведомлении сведений об основании осуществления иностранцем трудовой деятельности и профессии (специальности) является правомерным. При этом судебная практика свидетельствует о возможности снижения размеров штрафа или освобождения от ответственности.
Обоснование: Согласно абз. 1 п. 8 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) работодатели и заказчики работ (услуг), привлекающие к трудовой деятельности иностранных граждан, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте РФ, на территории которого трудятся иностранцы, о заключении и прекращении (расторжении) с ними трудовых договоров или гражданско-правовых договоров о выполнении работ (оказании услуг) не позднее трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.
Формы и порядок представления уведомлений утверждены Приказом ФМС России от 28.06.2010 N 147 (далее - Приказ N 147). Так, Приказом N 147 утверждены Форма уведомления о заключении трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином или лицом без гражданства (Приложение N 19 к Приказу N 147) (далее - уведомление) и Порядок представления работодателями и заказчиками работ (услуг) уведомлений о заключении и прекращении (расторжении) трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными гражданами или лицами без гражданства (Приложение N 21 к Приказу N 147) (далее - Порядок).
Бланк уведомления заполняется на каждого иностранного работника разборчиво от руки или с использованием технических средств на русском языке без использования сокращенных слов, аббревиатур и исправлений (п. п. 3, 4 Порядка). Согласно п. 5 Порядка в уведомлении должны быть заполнены все соответствующие поля.
Следовательно, работодатель обязан заполнить все соответствующие поля уведомления, поскольку неуказание сведений, предусмотренных вышеперечисленными графами, свидетельствует о нарушении порядка подачи данного уведомления.
Частью 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлен штраф в размере от 400 000 руб. до 800 000 руб. за неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления.
В отношении довода об отсутствии в патенте иностранца сведений о профессии отметим следующее. В случае принятия высшим должностным лицом субъекта РФ (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ) решения об указании в патенте, выдаваемом на территории данного субъекта РФ, профессии (специальности, должности, вида трудовой деятельности) иностранного гражданина иностранный гражданин не вправе осуществлять на территории данного субъекта РФ трудовую деятельность по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), которая не указана в патенте (абз. 2 п. 16 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ).
Вместе с тем в г. Москве до настоящего времени не принят соответствующий нормативно-правовой акт, в связи с чем в патентах, выдаваемых иностранным гражданам в данном субъекте РФ, сведения о профессиях (специальностях, должностях, видах трудовой деятельности) не указываются.
Однако отсутствие соответствующего нормативно-правового акта об указании в патенте, выдаваемом на территории данного субъекта РФ, профессии (специальности, должности, вида трудовой деятельности) иностранного гражданина и неуказание данной информации непосредственно в патенте на осуществление трудовой деятельности, выданном иностранному гражданину, не влечет за собой необязательность заполнения всех полей уведомления, в том числе поля "Профессия" (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2016 N 15АП-6337/2016 по делу N А32-5265/2016).
Судебная практика свидетельствует о правомерности привлечения работодателей к административной ответственности за неуказание в уведомлении сведений об основании осуществления иностранцем трудовой деятельности и профессии (специальности).
Однако суды, учитывая правовую позицию Конституционного Суда РФ (Постановление от 25.02.2014 N 4-П), снижают размеры подлежащих взысканию с работодателей штрафов (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 01.12.2015 N Ф04-27081/2015), ссылаясь на Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" и Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникших у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".
Ю.Ю. Астахова
ЗАО Агентство правовой информации
"Воробьевы горы"
Региональный информационный
центр
25.12.2017
