Вопрос: Работнику установлен ненормированный рабочий день, в связи с чем ему предоставляется дополнительный ежегодный отпуск четыре календарных дня, выплачивается доплата за напряженность и трудоемкость трудового процесса. Помимо привлечения работника по распоряжению работодателя к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени работодатель два-три раза в месяц издает приказ о привлечении этого же работника к сверхурочной работе (с его согласия) и оплачивает эту работу в порядке ст. 152 ТК РФ.
Правомерно ли в разные дни привлекать работника то к работе в режиме ненормированного рабочего дня (за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени), то к сверхурочной работе?
Ответ: Несмотря на то что работодатели в большинстве случаев взаимоисключают применение режима ненормированного рабочего дня и режима нормального рабочего времени с привлечением к сверхурочной работе, правовая конструкция работы в режиме ненормированного рабочего дня с привлечением к выполнению работником трудовых функций за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени и привлечения к сверхурочной работе в разные дни встречается на практике. При этом она не была признана судом противоречивой и не соответствующей закону.
Таким образом, привлечение работника, которому установлен режим ненормированного рабочего дня, то к работе за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени в рамках данного режима, то к сверхурочной работе не противоречит законодательству.
Обоснование: Рабочее время - время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации относятся к рабочему времени.
Нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю (ч. 1 и 2 ст. 91 ТК РФ).
В соответствии со ст. 97 ТК РФ работодатель имеет право в порядке, установленном ТК РФ, привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (далее - установленная для работника продолжительность рабочего времени), в том числе если работник работает на условиях ненормированного рабочего дня.
Согласно ст. 101 ТК РФ ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. За работу в режиме ненормированного рабочего дня работнику предоставляется дополнительный ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 119 ТК РФ).
Работа сверх установленной продолжительности рабочего времени лиц с ненормированным рабочим днем не считается сверхурочной (Письмо Роструда от 02.12.2009 N 3567-6-1).
Сверхурочная работа - работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период (ч. 1 ст. 99 ТК РФ). Сверхурочная работа оплачивается в размерах или компенсируется в порядке, установленных ст. 152 ТК РФ.
На практике режим ненормированного рабочего дня и режим нормального рабочего времени с привлечением к сверхурочной работе у работодателей, как правило, взаимоисключаемы. То есть применяется либо первый, либо второй режим.
Тем не менее правовая конструкция работы в режиме ненормированного рабочего дня с привлечением к выполнению работником трудовых функций за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени и привлечения к сверхурочной работе в разные дни встречается в практике; при этом она не была признана противоречивой и не соответствующей закону (см. Апелляционное определение Забайкальского краевого суда от 16.10.2012 по делу N 33-3284-2012).
Таким образом, привлечение работника, которому установлен режим ненормированного рабочего дня, то к работе за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени в рамках данного режима, то к сверхурочной работе не противоречит законодательству.
Н.В.Пластинина
Заместитель начальника
Службы юридического
сопровождения филиала
АО "РОСТ БАНК"
11.05.2016
