Вопрос: Работодатель проводит сокращение численности работников организации. О предстоящем увольнении он уведомил работников за два месяца. Возможно ли создание профсоюзной организации в период предупреждения о сокращении? Обязан ли работодатель в письменной форме сообщить выборному органу первичной профсоюзной организации о предстоящем сокращении численности работников, если профсоюз был создан уже в период сокращения? Должен ли работодатель перенести запланированную дату сокращения, чтобы указанный орган был предупрежден об увольнении за два месяца до нее?
Ответ: Создание профсоюзной организации возможно в любой период времени, в том числе в период предупреждения о сокращении численности работников организации. Поскольку на момент принятия работодателем решения о сокращении численности работников организации профсоюз в организации отсутствовал, можно сделать вывод, что в данной ситуации работодатель вправе не сообщать профсоюзу за два месяца в письменной форме о начале проведения мероприятий по сокращению штата работников организации, также закон не обязывает работодателя перенести запланированную дату сокращения, для того чтобы указанный орган был предупрежден об увольнении за два месяца до нее.
Однако после создания профсоюзной организации работодатель должен обратиться в профсоюз за получением мотивированного мнения по вопросу увольнения члена профсоюза.
Обоснование: При принятии решения о сокращении численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, а в случае, если решение о сокращении численности или штата работников может привести к массовому увольнению работников - не позднее чем за три месяца до начала проведения соответствующих мероприятий.
Увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по сокращению численности (штата) работников производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со ст. 373 ТК РФ (ч. 1 и 2 ст. 82 ТК РФ).
Порядок учета мнения профсоюза установлен ст. 373 ТК РФ и предполагает ознакомление выборного органа первичной профсоюзной организации с проектом приказа об увольнении члена профсоюза и документами, являющимися основанием для принятия решения об увольнении, а также проведение консультаций в том случае, когда профсоюзный орган не согласен с увольнением.
С этой целью работодатель направляет в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения.
Для исполнения данной обязанности работодатель должен быть извещен о создании профсоюзной организации.
Согласно абз. 2 ст. 3 Федерального закона от 12.01.1996 N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" (далее - Закон N 10-ФЗ) первичная профсоюзная организация - это добровольное объединение членов профсоюза, работающих, как правило, в одной организации независимо от форм собственности и подчиненности, либо в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, либо у работодателя - индивидуального предпринимателя, действующее на основании устава общероссийского или межрегионального профсоюза либо на основании устава первичной профсоюзной организации, принятого в соответствии с уставом соответствующего профсоюза.
Член профсоюза - это работник, состоящий в первичной профсоюзной организации (ст. 3 Закона N 10-ФЗ).
Каждый, достигший возраста четырнадцати лет и осуществляющий трудовую (профессиональную) деятельность, имеет право по своему выбору создавать профсоюзы для защиты своих интересов, вступать в них, заниматься профсоюзной деятельностью и выходить из профсоюзов.
Это право реализуется свободно, без предварительного разрешения. Для этого необходимо решение как минимум трех работников организации (ст. 18 Федерального закона от 19.05.1995 N 82-ФЗ "Об общественных объединениях").
Отметим, что в силу абз. 9 п. 1 ст. 8 Закона N 10-ФЗ профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профсоюзные организации вправе не регистрироваться. В этом случае они не приобретают прав юридического лица.
Иных требований, как и ограничений к порядку создания профсоюзов, действующее законодательство не содержит.
Следовательно, справедлив вывод, что создание профсоюзной организации возможно в любой период времени, в том числе в период предупреждения о сокращении численности работников организации.
То обстоятельство, что на момент принятия работодателем решения о сокращении численности работников организации первичная профсоюзная организация в организации еще не была создана, означает для работодателя, что:
- работодатель лишен возможности выполнить требования ч. 1 ст. 82 ТК РФ в части сообщения за два месяца в письменной форме выборному органу первичной профсоюзной организации о начале проведения мероприятий по сокращению численности работников организации. Поэтому указанные действия работодатель вправе не осуществлять;
- невозможность соблюдения работодателем требований ч. 1 ст. 82 ТК РФ не освобождает его (работодателя) от необходимости соблюдения требований, установленных ч. 2 ст. 82 и ст. 373 ТК РФ. Работодатель обязан обратиться в первичную профсоюзную организацию за получением мотивированного мнения по вопросу увольнения члена профсоюза на момент его увольнения. Датой принятия работодателем окончательного решения об увольнении является дата приказа (распоряжения) об увольнении (ч. 1 ст. 84.1 ТК РФ).
При этом закон не обязывает работодателя перенести запланированную дату сокращения, чтобы указанный орган был предупрежден об увольнении за два месяца до нее.
Данный вывод подтверждается и судебной практикой (см. Определение Московского городского суда от 14.10.2011 N 33-33251).
В дальнейшем после получения от работодателя проекта приказа, а также копий документов, являющихся основанием для принятия указанного решения, профсоюз в течение семи рабочих дней рассматривает этот вопрос и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме. Мнение, не представленное в семидневный срок, работодателем не учитывается. В случае если выборный орган первичной профсоюзной организации выразил несогласие с предполагаемым решением работодателя, он в течение трех рабочих дней проводит с работодателем или его представителем дополнительные консультации, результаты которых оформляются протоколом. При недостижении общего согласия по результатам консультаций работодатель по истечении десяти рабочих дней со дня направления в выборный орган первичной профсоюзной организации проекта приказа и копий документов имеет право принять окончательное решение, которое может быть обжаловано в соответствующую государственную инспекцию труда.
При этом согласно ч. 5 ст. 373 ТК РФ работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
В заключение отметим, что несоблюдение процедуры учета мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со ст. 373 ТК РФ свидетельствует о нарушении порядка увольнения и может повлечь восстановление работника на работе судом (Апелляционные определения Московского городского суда от 16.06.2015 по делу N 33-20095, Верховного суда Республики Татарстан от 27.09.2012 по делу N 33-9810/2012, Определение Московского городского суда от 16.06.2014 N 4г/8-5709).
Л.В.Попова
АКГ "Панацея ПРОФ"
10.10.2016
