Вопрос: Во время основного оплачиваемого отпуска работник отправил работодателю заявление о продлении отпуска на три календарных дня, положенных ему за работу в режиме ненормированного рабочего дня, но работодатель приказ о продлении отпуска не издал. Работник вышел из отпуска на три дня позже, чем это было установлено приказом, после чего был уволен за прогул, вызванный самовольным продлением отпуска. Правомерно ли увольнение работника при условии, что графиком отпусков дополнительный отпуск предусмотрен не был?
Ответ: На наш взгляд, если дополнительный отпуск не был предусмотрен графиком отпусков, работник был не вправе самовольно его использовать, в том числе самовольно продлевать основной ежегодный отпуск. Работодатель вправе расценивать продление отпуска в данной ситуации как прогул. Однако законность увольнения будет определяться с учетом различных обстоятельств, в том числе связанных с неправомерными действиями работодателей, направленными на отказ в предоставлении дополнительного отпуска.
Обоснование: В соответствии со ст. 119 Трудового кодекса РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней.
В то же время, как следует из ст. 123 ТК РФ, очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года.
При этом на основании ч. 3 ст. 123 ТК РФ работник должен быть извещен о времени начала отпуска не позднее чем за две недели до его начала. В представленной ситуации графиком отпусков дополнительный отпуск за работу в условиях ненормированного рабочего дня предусмотрен не был. Несмотря на то что такой отпуск полагается работнику на основании ст. 119 ТК РФ, работник не вправе самостоятельно его использовать.
В п. 39 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" предусмотрено, что прогулом, в частности, признается самовольный уход в отпуск, в том числе дополнительный.
На наш взгляд, такой же вывод необходимо сделать в ситуации, когда работник самовольно продлевает отпуск на число дней, равных дополнительному отпуску, если такой отпуск не предусмотрен ни приказом о направлении работника в отпуск, ни графиком отпусков (см. также Апелляционное определение Свердловского областного суда от 29.04.2014 по делу N 33-5951/2014).
В Апелляционном определении Брянского областного суда от 08.10.2013 по делу N 33-3194/13 также установлено, что, если работник ознакомлен с приказом о начале и окончании отпуска, он не имеет права самостоятельно продлевать его продолжительность, чем бы это не было обосновано.
Между тем при применении к работнику дисциплинарного взыскания работодатель обязан учесть тяжесть проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (ч. 5 ст. 192 ТК РФ).
Среди таких обстоятельств следует назвать и нарушение прав работника, особенно в условиях, когда он ранее безуспешно пытался добиться от работодателя предоставления положенного ему дополнительного отпуска.
Аналогичные выводы можно увидеть в Апелляционном определении Свердловского областного суда по делу N 33-5951/2014 применительно к дополнительному отпуску за работу во вредных (опасных) условиях труда.
Таким образом, самовольное продление ежегодного отпуска, а по сути самовольное использование дополнительного отпуска, необходимо расценивать как прогул. При этом при применении дисциплинарного взыскания следует учитывать обстоятельства, указывающие на факты отказа работодателя от предоставления дополнительного отпуска, свидетельствующие о нарушении прав работника. При определенных обстоятельствах суд может счесть, что увольнение работника за прогул в представленной ситуации будет несоразмерным совершенному проступку.
М.С.Сагандыков
К. ю. н.
Южно-Уральский государственный университет
(национальный исследовательский университет)
25.08.2016
