Вопрос: Работник освобожден от работы в связи с избранием его председателем первичной профсоюзной организации. Можно ли занимаемую работником до освобождения от работы должность предлагать работникам, подлежащим увольнению в связи с сокращением численности или штата работников?
Ответ: Работодатель может предлагать работникам, подлежащим увольнению в связи с сокращением численности или штата работников, вакантную должность, занимаемую ранее председателем первичной профсоюзной организации до его избрания. При этом по окончании срока полномочий председателя первичной профсоюзной организации ему должна быть предоставлена прежняя работа (должность), а при ее отсутствии - другая равноценная работа (должность).
Обоснование: Работник, избранный на выборную должность в выборный орган первичной профсоюзной организации, может быть освобожден от исполнения своих обязанностей по прежней работе.
В данном случае при избрании работника на должность председателя первичной профсоюзной организации работодатель расторгает с ним трудовой договор по п. 5 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ. Основанием для этого являются протокол об избрании на данную должность и заявление работника о расторжении договора в связи с переходом на выборную должность.
После избрания на должность работодателем для такого работника выступает первичная профсоюзная организация. Если профсоюз не имеет статуса юридического лица, то работодателем для председателя первичной профсоюзной организации будет вышестоящая профсоюзная организация, обладающая статусом юридического лица.
Основанием возникновения трудовых отношений является трудовой договор. В данном случае они возникают на основании трудового договора в результате избрания на должность, предусмотренную в штатном расписании профсоюзной организации (ч. 1 ст. 15, абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ). При этом в силу ст. 17 ТК РФ о возникновении трудовых отношений можно говорить только тогда, когда избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции. С освобожденным профсоюзным работником должен быть заключен срочный трудовой договор на срок избрания его председателем первичной профсоюзной организации (абз. 10 ч. 1 ст. 59 ТК РФ).
Гарантии в сфере труда председателю первичной профсоюзной организации, освобожденному от исполнения трудовых обязанностей по прежней работе, установлены ст. 375 ТК РФ и ст. 26 Федерального закона от 12.01.1996 N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" (далее - Закон N 10-ФЗ).
К числу таких гарантий относится предоставление освобожденному профсоюзному работнику после окончания срока его полномочий прежней работы (должности), а при ее отсутствии - с письменного согласия работника другой равноценной работы (должности) у того же работодателя или в другой организации, за исключением случаев реорганизации или ликвидации организации (ч. 1 ст. 375 ТК РФ, п. п. 1, 2 ст. 26 Закона N 10-ФЗ, Определение Конституционного Суда РФ от 01.06.2010 N 785-О-О).
Указанная гарантия является обязанностью прежнего работодателя и не зависит от того, принят ли на должность, с которой уволился избранный освобожденный профсоюзный работник, другой работник. Не имеют значения и основания, по которым работник был освобожден от выборной должности, в том числе и до истечения срока полномочий. Подобная гарантия в настоящее время действует только в отношении профсоюзных работников локального уровня, то есть уровня первичных профсоюзных организаций. Кроме того, гарантия предоставляется только прежним работодателем, но не организацией-правопреемником в случае его реорганизации.
При проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся у него работу (вакантную должность), которую работник может выполнять с учетом его квалификации и состояния здоровья (ч. 1 ст. 180, ч. 3 ст. 81 ТК РФ).
Согласно п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" судам следует иметь в виду, что в случае сокращения численности или штата организации работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности.
ТК РФ не определяет понятия "вакантная должность", "вакансия".
Судами выработана следующая позиция по порядку применения ч. 3 ст. 81 ТК РФ: вакантная должность - это предусмотренная штатным расписанием организации должность, которая свободна, то есть не замещена (не занята) каким-либо конкретным работником, состоящим с организацией в трудовых правоотношениях. Предложение работодателем работнику, подлежащему увольнению, должностей, временно свободных, действующим законодательством не предусмотрено, поскольку данные должности не являются вакантными в правовом смысле положений ч. 3 ст. 81 ТК РФ, поскольку работа на данных должностях является временной. Работодатель вправе, но не обязан предлагать работнику, подлежащему увольнению в связи с сокращением численности или штата, должности, которые не являются вакантными, но заняты работниками, временно отсутствующими в связи с длительной командировкой, продолжительным заболеванием, необходимостью ухода за детьми, не достигшими возраста трех лет, и т.п. (Апелляционные определения Московского городского суда от 30.03.2016 N 33-11042/2016, Самарского областного суда от 12.08.2015 N 33-8935/2015 и Свердловского областного суда от 07.08.2015 по делу N 33-10542/2015, Определение Красноярского краевого суда от 27.11.2015 N 4Г-2750/2015).
В рассматриваемой ситуации с работником, избранным на должность председателя первичной профсоюзной организации, расторгнут трудовой договор по прежней должности по основанию, предусмотренному п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. То есть его прежняя должность является вакантной (а не временно свободной) по смыслу положений ч. 3 ст. 81 ТК РФ и выработанной правовой позиции судов.
Гарантия, установленная ч. 1 ст. 375 ТК РФ, п. п. 1, 2 ст. 26 Закона N 10-ФЗ, обеспечивает председателю первичной профсоюзной организации по окончании срока его полномочий предоставление ему прежней должности у прежнего работодателя, а при ее отсутствии - с его письменного согласия другой равноценной работы (должности) у того же работодателя. Ни ТК РФ, ни Законом N 10-ФЗ не предусмотрена для освобожденных профсоюзных работников гарантия в виде сохранения места работы (должности), при которой его прежнюю должность можно было бы считать временно свободной по смыслу ч. 3 ст. 81 ТК РФ.
На этом основании работодатель может предлагать работникам, подлежащим увольнению в связи с сокращением численности или штата работников по ч. 3 ст. 81 ТК РФ, вакантную должность, занимаемую ранее председателем первичной профсоюзной организации до его избрания. При этом по окончании срока полномочий председателя первичной профсоюзной организации ему должны быть предоставлены прежним работодателем гарантии, установленные ч. 1 ст. 375 ТК РФ, п. п. 1, 2 ст. 26 Закона N 10-ФЗ.
Е.В.Орлова
Начальник отдела аудита
ООО "ПАРТИ"
06.12.2016
