Вопрос: Работница находится в отпуске по уходу за ребенком до трех лет. По договоренности с действующим работодателем работница планирует выйти на работу на полный рабочий день к другому работодателю в связи с поступившим от него приглашением. Учитывая, что в соответствии со ст. 256 ТК РФ женщины во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком могут работать только на условиях неполного рабочего времени или на дому, может ли работница, чтобы работать полный рабочий день по совместительству, написать заявление об отпуске без сохранения заработной платы у нынешнего работодателя, не выходя на работу, а затем, если ее не устроят условия на новом месте работы, вернуться в отпуск по уходу за ребенком до трех лет?
Ответ: По нашему мнению, работница вправе, прервав отпуск по уходу за ребенком до трех лет, написать заявление об отпуске без сохранения заработной платы, чтобы работать полный рабочий день по совместительству у другого работодателя (с учетом ограничения общей продолжительности работы в течение учетного периода), а затем вернуться в отпуск по уходу за ребенком до трех лет.
Обоснование: По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем (ч. 1 ст. 128 Трудового кодекса РФ). Таким образом, работница по соглашению с работодателем вправе написать заявление об отпуске без сохранения заработной платы. При этом каких-либо норм, содержащих ограничение на уход в отпуск без сохранения зарплаты, будучи в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, в настоящее время нет.
Однако Роструд в схожей ситуации указал, что нахождение работника одновременно в двух отпусках, предоставляемых по разным основаниям, законодательством не предусмотрено (Письмо Роструда от 15.10.2012 N ПГ/8139-6-1). Такой же позиции придерживается Пленум Верховного Суда РФ (п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних").
Соответственно, чтобы работница смогла воспользоваться отпуском без сохранения зарплаты, ей необходимо прервать отпуск по уходу за ребенком. Прерванный отпуск впоследствии может быть возобновлен.
При этом при трудоустройстве у нового работодателя необходимо учитывать, что работа у него будет являться совместительством, а не основным местом работы вплоть до ее увольнения от первого работодателя. Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. Однако в дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). При этом в течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников (ст. 284 ТК РФ).
Вернуться в прерванный отпуск по уходу за ребенком работница может, написав заявление по основному месту работы о предоставлении ей такого отпуска. Данный отпуск может использоваться как полностью, так и частями (ст. 256 ТК РФ). При этом законом не установлено, какое количество раз в течение трех лет работница может прерывать отпуск по уходу за ребенком и снова его возобновлять.
Таким образом, по нашему мнению, работница вправе написать заявление об отпуске без сохранения заработной платы, чтобы в этот период работать полный рабочий день по совместительству у другого работодателя (с учетом ограничения по общей продолжительности рабочего времени в течение учетного периода), а затем вернуться в отпуск по уходу за ребенком до трех лет. Однако с учетом мнения Роструда и позиции Пленума Верховного Суда РФ рекомендуем при написании заявления о предоставлении отпуска без сохранения зарплаты указать, что работница прерывает отпуск по уходу за ребенком до трех лет.
Д.Г. Кичигин
ЗАО Агентство правовой информации
"Воробьевы горы"
Региональный информационный
центр
20.01.2017
