Вопрос: Работник организации, применяющей ОСН, получает зарплату без заключенного трудового договора. Вправе ли организация принять данные расходы в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль?
Ответ: Если работник приступил к своим обязанностям, но трудовой договор в письменном виде с ним не оформлен, договор все равно считается заключенным. Соответственно, выплаты работнику учитываются в составе расходов на оплату труда в целях уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль на основании ст. 255 НК РФ с учетом соблюдения условий п. 1 ст. 252 НК РФ.
Обоснование: Согласно ч. 1 ст. 67 Трудового кодекса РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Если по каким-либо причинам стороны не оформляют письменный трудовой договор, он считается заключенным при условии, что работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя (его представителя). При этом в течение трех рабочих дней с даты, когда работник приступил к работе, работодатель обязан заключить с ним договор в письменной форме (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).
Однако, даже если работодатель не соблюдает указанный срок, лицо, осуществляющее определенные функции в его интересах, все равно признается работником (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.02.2009 N Ф04-279/2009(19833-А75-27)).
Таким образом, если работник приступил к своим обязанностям, но трудовой договор в письменном виде с ним не оформлен, договор все равно считается заключенным. Соответственно, выплаты работнику учитываются в составе расходов на оплату труда в целях уменьшения налогооблагаемой базы на основании ст. 255 НК РФ с учетом соблюдения условий п. 1 ст. 252 НК РФ.
При выплате зарплаты в отсутствие заключенного письменно трудового договора с работником налоговые органы могут признать включение произведенных выплат в состав расходов неправомерным.
При рассмотрении подобных споров суды обращают внимание на наличие фактических трудовых отношений и принимают сторону налогоплательщика, если имеются:
- свидетельские показания работника, протокол допроса руководителя организации-работодателя (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.04.2010 N А13-5979/2009);
- штатное расписание, приказы о приеме на работу (об увольнении), расчетные листки по заработной плате (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.10.2007 N А42-5270/2006);
- справка о заработной плате, расходные кассовые ордера, платежные ведомости (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.10.2007 N А33-15270/06-Ф02-6504/07).
О.А.Королева
Советник государственной
гражданской службы РФ
2 класса
15.02.2015
