Вопрос: ИП реализует товары в розничном магазине. Если предпринимателя нет, то за него в магазине работают родственники (сын, муж). Обязательно ли их принимать на работу и заключать трудовые договоры? Вправе ли ИП привлекать их к работе на время своего отпуска или на выходные дни на основании гражданско-правового договора?
Ответ: Действующее законодательство накладывает на лицо, привлекающее других лиц для осуществления трудовой функции, обязанность заключить с ними трудовые договоры.
Никаких изъятий для индивидуальных предпринимателей не установлено.
Никаких изъятий для лиц, находящихся в отношениях родства, законом также не установлено.
На основании изложенного индивидуальный предприниматель обязан заключить трудовые договоры со своими родственниками, если данные работники подчиняются определенному трудовому распорядку и присутствуют иные признаки трудовых отношений.
Вместе с тем индивидуальный предприниматель вправе привлекать своих родственников к работе на время своего отпуска или на выходные дни на основании гражданско-правового договора при условии отсутствия в их отношениях признаков трудовых отношений. При этом индивидуальному предпринимателю необходимо учитывать правильность ведения документооборота, в частности, необходимость подписания актов оказания услуг, в случае заключения договоров оказания услуг. Никакие документы, которые оформляются в рамках трудовых отношений, с родственниками подписываться не должны.
Обоснование: В соответствии с ч. 2 ст. 67 Трудового кодекса РФ при фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.
Таким образом, действующее законодательство накладывает на лицо, привлекающее других лиц для осуществления трудовой функции, обязанность заключить с ними трудовые договоры.
Никаких изъятий для индивидуальных предпринимателей не установлено.
Напротив, в ч. 3 ст. 303 ТК РФ закреплено, что работодатель - физическое лицо обязан:
- оформить трудовой договор с работником в письменной форме;
- уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами;
- оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.
Никаких изъятий для лиц, находящихся в отношениях родства, законом также не установлено.
На основании изложенного индивидуальный предприниматель обязан заключить трудовые договоры со своими родственниками.
В противном случае на основании ч. 3 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, на него может быть наложен штраф от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.
Вместе с тем в соответствии с ч. 1 ст. 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Согласно ч. 2 ст. 15 ТК РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
Таким образом, индивидуальный предприниматель вправе привлекать своих родственников к работе на время своего отпуска или на выходные дни на основании гражданско-правового договора при условии отсутствия в их отношениях признаков трудовых отношений. Наиболее подходящим будет в данном случае заключение договора оказания услуг.
При рассмотрении судом подобных споров определяющим является, установлен ли факт трудовых отношений.
Так, в Апелляционном определении Московского городского суда от 22.07.2015 по делу N 33-25840/2015 факт наличия трудовых отношений был признан неустановленным по следующим основаниям.
Было установлено, что за время работы истец с заявлением о приеме на работу не обращался, кадровых решений в отношении его не принималось, трудовой договор с ним не заключался, приказов о приеме истца на работу и об увольнении не издавалось, в трудовую книжку записи о трудовой деятельности не вносились.
Из представленных в дело журнала регистрации вводного инструктажа, журнала учета ознакомления с локальными нормативными актами организации, книги учета движения трудовых книжек и вкладышей в них, штатного расписания следовало, что истец работником ответчика не являлся, заработную плату либо иных выплат, приравненных к ней, не получал.
Какие-либо письменные доказательства, подтверждающие выполнение истцом трудовой функции по должности, подчинение его правилам внутреннего распорядка организации, получение заработной платы, а не вознаграждения за выполненную работу по гражданско-правовому договору, суду представлены не были.
Таким образом, при заключении гражданско-правовых договоров индивидуальному предпринимателю необходимо учитывать правильность ведения документооборота, в частности, необходимость подписания актов оказания услуг, в случае заключения договоров оказания услуг. Никакие документы, которые оформляются в рамках трудовых отношений, с родственниками подписываться не должны.
А.А.Воронцова
Группа компаний
"Аналитический Центр"
07.11.2015
