Вопрос: Должен ли банк, осуществляющий брокерскую деятельность, при назначении нового заместителя руководителя службы внутреннего контроля с функциями контролера профессионального участника уведомить об этом Банк России?
Ответ: В целях исключения риска привлечения к ответственности по ст. 19.7.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях банку, осуществляющему брокерскую деятельность, следует уведомить Банк России о назначении нового заместителя руководителя службы внутреннего контроля с функциями контролера профессионального участника. Однако предварительно рекомендуем банку обратиться с запросом в контролирующий орган о правомерности назначения заместителя руководителя службы внутреннего контроля с функциями контролера профессионального участника и необходимости уведомления о таком назначении.
Обоснование: В соответствии с п. 2 ст. 10.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ) избрание (назначение) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, руководителя службы внутреннего контроля, контролера профессионального участника рынка ценных бумаг, а также функции руководителя структурного подразделения, созданного для осуществления деятельности профессионального участника рынка ценных бумаг (в случае совмещения деятельности профессионального участника рынка ценных бумаг с иными видами деятельности), допускается с предварительного согласия Банка России.
Пунктом 3 ст. 10.1 Закона N 39-ФЗ установлено, что профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан в письменной форме уведомить Банк России обо всех предполагаемых назначениях на должности, указанные в п. 2 ст. 10.1 Закона N 39-ФЗ. Однако п. 6 ст. 10.1 Закона N 39-ФЗ содержит положения о том, что положения п. п. 2 и 3 данной статьи не распространяются на кредитные организации.
Следует также учесть, что кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России о назначении на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации в трехдневный срок со дня принятия соответствующего решения (ч. 3 ст. 11.1-2 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"). Аналогичные требования также установлены в п. 3 Указания Банка России от 01.04.2014 N 3223-У "О требованиях к руководителям службы управления рисками, службы внутреннего контроля, службы внутреннего аудита кредитной организации".
Контролер назначается уполномоченным органом профессионального участника в порядке, установленном законодательством РФ и учредительными документами профессионального участника.
Согласно п. 2.2 Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 24.05.2012 N 12-32/пз-н, должность контролера включается в штат работников профессионального участника. Работа в должности контролера должна быть основным местом работы контролера. Контролер является по должности заместителем руководителя профессионального участника, однако и по исполнению указанного положения для кредитных организаций предусмотрено исключение (п. 2 Приказа ФСФР России N 12-32/пз-н).
По нашему мнению, в банке функции контролера профессионального участника могут быть возложены на заместителя руководителя службы внутреннего контроля (см., например, Письмо Банка России от 05.09.2014 N 41-2-1-11/1623), при этом законодательство не содержит однозначного ответа на вопрос, необходимо ли уведомлять Банк России о назначении заместителя руководителя службы внутреннего контроля с функциями контролера профессионального участника.
Буквально из приведенных норм можно сделать вывод, что уведомить Банк России необходимо именно о назначении руководителя службы банка, но не его заместителя, хотя банки в целях минимизации рисков претензий со стороны контролирующего органа в локальных положениях о внутреннем контроле прописывают необходимость уведомлять Банк России и о назначаемых заместителях указанных служб.
В то же время п. 4 ст. 10.1 Закона N 39-ФЗ установлено, что профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан уведомлять в письменной форме Банк России об освобождении от должности лиц, указанных в п. 1 настоящей статьи, в том числе контролера профессионального участника, не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия такого решения.
Как следует из Информаций Банка России от 28.09.2015 "Об уведомлении профессиональными участниками рынка ценных бумаг Банка России о назначении (освобождении) должностных лиц, указанных в пункте 1 статьи 10.1 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", а также "Об уведомлении профессиональными участниками рынка ценных бумаг Банка России о назначении (освобождении) лиц, указанных в пункте 1 статьи 10.1 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", предусматривается заполнение форм "Уведомление лицензиата о назначении на должность единоличного исполнительного органа и/или контролера лицензиата", а также "Уведомление лицензиата об освобождении должностного лица", в которой рекомендуется заполнять поля об освобожденном лице (в частности, контролере) и о назначенном лице (при наличии)".
Также Инструкцией Банка России от 13.09.2015 N 168-И "О порядке лицензирования Банком России профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и порядке ведения реестра профессиональных участников рынка ценных бумаг" определены порядок ведения реестра профессиональных участников рынка ценных бумаг и перечень содержащихся в нем сведений. В случае изменения сведений, содержащихся в реестре профессиональных участников рынка ценных бумаг, о контролере (руководителе службы внутреннего контроля) кредитная организация - профессиональный участник рынка ценных бумаг, в отношении которого произошли такие изменения, в срок, не превышающий пяти рабочих дней со дня возникновения указанных изменений, представляет в Банк России заявление о внесении изменений в сведения о профессиональном участнике рынка ценных бумаг, содержащиеся в реестре профессиональных участников рынка ценных бумаг, с приложением подтверждающих эти изменения документов (п. 6.8 данной Инструкции N 168-И).
В соответствии со ст. 19.7.3 КоАП РФ непредставление или нарушение порядка либо сроков представления в Банк России отчетов, уведомлений и иной информации, предусмотренной законодательством и (или) необходимой для осуществления этим органом (должностным лицом) его законной деятельности, либо предоставление информации не в полном объеме и (или) недостоверной информации, за исключением случаев, если в соответствии со страховым законодательством, законодательством РФ о кредитной кооперации, о микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях и о ломбардах Банком России дается предписание об устранении нарушения страхового законодательства, законодательства РФ о кредитной кооперации, о микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях и о ломбардах, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.
Таким образом, в указанной ситуации предварительно рекомендуем банку обратиться с запросом в контролирующий орган о правомерности назначения заместителя руководителя службы внутреннего контроля с функциями контролера профессионального участника и необходимости уведомления о таком назначении. А в целях исключения риска привлечения к ответственности по ст. 19.7.3 КоАП РФ банку следует уведомить Банк России о назначении нового заместителя руководителя службы внутреннего контроля с функциями контролера профессионального участника.
А.Г.Кутаева
Консультационно-аналитический центр
по бухгалтерскому учету
и налогообложению
16.02.2016
