Вопрос: Включаются ли в состав заработной платы высококвалифицированного специалиста, размер которой установлен в сумме не менее 167 тыс. руб. из расчета за один календарный месяц, суммы среднего заработка, сохраняемого, например, за период командировки, доплаты за работу в ночное время и в выходной день, сверхурочную работу и т.д.? Учитываются ли данные суммы в направляемом работодателем уведомлении об исполнении обязательств по выплате зарплаты (п. 13 ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации")?
Ответ: Полагаем, что доплаты за работу в ночное время, в выходной день и за сверхурочную работу входят в состав заработной платы высококвалифицированного специалиста и подлежат указанию в уведомлении работодателя об исполнении обязательства по выплате заработной платы. В то же время сумма среднего заработка за период командировки в уведомлении не указывается.
Обоснование: Подпунктом 3 п. 1 ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон) определено, что в целях настоящего Федерального закона высококвалифицированным специалистом признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения), в том числе в размере не менее 167 тыс. руб. из расчета за один календарный месяц - для иных иностранных граждан.
Работодатели и заказчики работ (услуг), указанные в п. 5 ст. 13.2 Закона, обязаны ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом, уведомлять федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его уполномоченный территориальный орган об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) высококвалифицированным специалистам (далее - уведомление) (п. 13 ст. 13.2 Закона). Соответствующая форма указанного уведомления утверждена Приказом ФМС России от 28.06.2010 N 147 (Приложение N 7 к Приказу).
В соответствии со ст. 129 Трудового кодекса РФ заработная плата (оплата труда работника) состоит из вознаграждения за труд; компенсационных выплат (доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иных выплат компенсационного характера); стимулирующих выплат.
При выполнении работ в условиях, отклоняющихся от нормальных, работнику производятся соответствующие выплаты (при выполнении работ различной квалификации, совмещении профессий (должностей), сверхурочной работе, работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни и других), предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (ст. 149 ТК РФ). При этом данные выплаты относятся к числу компенсационных, которые являются частью заработной платы согласно ст. 129 ТК РФ (Определение Верховного Суда РФ от 21.05.2010 N 8-В10-2).
Согласно ст. 167 ТК РФ при направлении работника в служебную командировку ему гарантируются сохранение места работы (должности) и среднего заработка, а также возмещение расходов, связанных с командировкой.
При этом следует отметить, что для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных ТК РФ, устанавливается единый порядок ее исчисления.
Часть 1 ст. 139 ТК РФ направлена на установление единообразия в понимании и применении понятия "средняя заработная плата", носит гарантийный характер, в равной мере распространяется на всех работников.
Кроме того, согласно ч. 2 ст. 139 ТК РФ для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат, что также имеет целью обеспечение применения единого порядка расчета средней заработной платы (среднего заработка).
Таким образом, полагаем, что компенсационные выплаты, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, согласно ст. ст. 129, 149 ТК РФ входят в состав заработной платы. При этом сумма среднего заработка в состав заработной платы, согласно ч. 1 ст. 129 ТК РФ, не включается и в уведомлении об исполнении обязательств по выплате зарплаты не указывается.
В то же время отмечаем позицию Президиума ВАС РФ, который, рассматривая правовую природу среднего заработка, в частности выплачиваемого за время отпуска, указал, что средний заработок относится к заработной плате (оплате труда) работника (Постановление Президиума ВАС РФ от 07.02.2012 N 11709/11).
Р.А.Исмаилов
Министерство труда и
социальной защиты
Российской Федерации
08.09.2016
