Вопрос: Работнице полагается отпуск по беременности и родам с 22 октября 2015 г. За его предоставлением и получением соответствующего пособия она обратилась к своему работодателю. При этом весь 2013 г. и некоторое время в 2014 г. работница уже находилась в отпусках по беременности и родам и уходу за ребенком. В целях расчета среднего заработка, необходимого для расчета пособия, работница желает учесть заработок 2010 и 2012 гг. (поскольку при таком варианте у нее получается максимальный размер пособия). О замене расчетного периода на указанные годы работница подала заявление своему работодателю. Принимая во внимание Письмо Минтруда России от 03.08.2015 N 17-1/ООГ-1105, возможно ли отказать в удовлетворении просьбы работницы?
Ответ: При расчете в 2015 г. пособия по беременности родам работодатель, руководствуясь Письмом Минтруда России от 03.08.2015 N 17-1/ООГ-1105, вправе, на наш взгляд, отказать в удовлетворении просьбы работницы о расчете ее среднего заработка исходя из данных за 2012 и 2010 гг., несмотря на то что при таком варианте у нее получается максимальный размер пособия.
Обоснование: Пособие по беременности и родам исчисляется исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления отпуска по беременности и родам (ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (далее - Закон N 255-ФЗ)).
Из вопроса следует, что право на отпуск по беременности и родам у работницы возникает с 22 октября 2015 г. Это означает, что, по общему правилу, средний заработок для расчета пособия нужно учесть за два года: 2014 и 2013, поскольку эти годы приходятся на расчетный период. Однако в эти годы женщина находилась в отпусках по беременности и родам и по уходу за ребенком.
В случае если в двух календарных годах, непосредственно предшествующих году наступления страховых случаев, либо в одном из указанных годов застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребенком, соответствующие календарные годы (календарный год) по заявлению застрахованного лица могут быть заменены в целях расчета среднего заработка предшествующими календарными годами (календарным годом) при условии, что это приведет к увеличению размера пособия (ч. 1 ст. 14 Закона N 255-ФЗ).
Таким образом, положения ч. 1 ст. 14 Закона N 255-ФЗ предусматривают, что в целях расчета среднего заработка работница вправе представить работодателю заявление о замене лет расчетного периода предшествующими календарными годами (календарным годом) при условии, что это приведет к увеличению размера пособия. Форма такого заявления законодательством не определена, поэтому такое заявление, на наш взгляд, может представляться в произвольной форме.
Стоит заметить, что в законодательстве РФ отсутствуют какие-либо ограничения по замене календарных лет. К примеру, не сказано, что календарные годы расчетного периода (2013 - 2014 гг.) можно заменять только на два года, идущие подряд или же непосредственно предшествующие расчетному периоду. В связи с этим полагаем, что работница была вправе подать заявление о замене лет расчетного периода на 2010 и 2012 гг., если такая замена приведет к увеличению размера пособия.
Однако из Письма Минтруда России N 17-1/ООГ-1105 следует, что замена календарных лет, которые используются для расчета среднего заработка, может осуществляться не на любые предшествующие годы (год), а на непосредственно предшествующие наступлению страхового случая. Например, если в 2013 - 2014 гг. заявительница находилась в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком, а новый страховой случай наступил в 2015 г., то 2013 и (или) 2014 гг. могут быть заменены только на 2012 г. и (или) на 2011 г., а не на любые другие годы, предшествующие 2013 и (или) 2014 гг.
Таким образом, если работодатель будет руководствоваться данным Письмом, то он вправе, на наш взгляд, отказать в удовлетворении просьбы работницы о расчете ее среднего заработка исходя из данных за 2012 и 2010 гг., несмотря на то что при таком варианте у нее получается максимальный размер пособия.
Д.И.Шофман
ООО "ФондИнфо"
02.12.2015