Вопрос: ИП, применяющий ЕНВД в отношении оказания бытовых услуг населению (пошива одежды), привлекает 25 наемных работников. Вправе ли ИП совмещать применение ЕНВД и ПСН, если в рамках деятельности, облагаемой ПСН, он планирует использовать не более 15 работников?
Ответ: Индивидуальный предприниматель, применяющий ЕНВД в отношении оказания бытовых услуг населению (пошива одежды), в штате которого состоит 25 наемных работников, не вправе совмещать применение ЕНВД и ПСН, даже если в рамках деятельности, облагаемой ПСН, он планирует использовать не более 15 работников.
Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ на уплату единого налога не вправе переходить организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.
В силу п. 5 ст. 346.43 НК РФ при применении патентной системы налогообложения индивидуальный предприниматель вправе привлекать наемных работников, в том числе по договорам гражданско-правового характера. При этом средняя численность наемных работников, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, не должна превышать за налоговый период 15 человек по всем видам предпринимательской деятельности, осуществляемым индивидуальным предпринимателем.
Как разъяснено в Письме Минфина России от 21.07.2015 N 03-11-09/41869, направленном Письмом ФНС России от 03.08.2015 N ЕД-4-3/13578, индивидуальный предприниматель, применяющий ПСН и УСН и (или) ЕНВД, при определении средней численности работников за налоговый период в целях соблюдения ограничения, установленного п. 5 ст. 346.43 НК РФ, должен учитывать в том числе работников, занятых в видах деятельности, облагаемых в рамках УСН и ЕНВД. При этом средняя численность работников за налоговый период не должна превышать 15 человек.
Отметим, что в более раннем Письме от 20.03.2015 N 03-11-11/15437 Минфин России указывал, что индивидуальный предприниматель, совмещающий ПСН и УСН, вправе иметь наемных работников, средняя численность которых не превышает за налоговый период 100 человек, при условии, что средняя численность привлекаемых наемных работников, занятых в предпринимательской деятельности, облагаемой в соответствии с ПСН, за налоговый период не превышает 15 человек.
Таким образом, индивидуальный предприниматель, применяющий ЕНВД в отношении оказания бытовых услуг населению (пошива одежды) и привлекающий 25 наемных работников, не вправе совмещать применение ЕНВД и ПСН, даже если в рамках деятельности, облагаемой ПСН, он планирует использовать не более 15 работников, поскольку в данном случае предельный размер средней численности работников за налоговый период может быть 15 человек.
Также следует указать на то, что Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, который в Постановлении от 23.10.2015 N 11АП-13561/2015 в связи с наличием противоречивой позиции контролирующих органов по данному вопросу со ссылкой на п. 7 ст. 3 НК РФ поддержал позицию налогоплательщика в аналогичной ситуации.
А.А.Болдырь
Государственный советник
Российской Федерации
3 класса
18.01.2016
