Вопрос: Работнику установлена оплата труда в виде должностного оклада плюс процент от стоимости оказанных клиентам услуг. Как оплачивать сверхурочную работу? Можно ли оплачивать ее только из должностного оклада, без учета процентов?
Ответ: Согласно ст. 152 Трудового кодекса РФ (далее - Кодекс) сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Суды, ссылаясь на ст. 153 Кодекса, приходят к выводу о необходимости расчета суммы повышенной оплаты труда за сверхурочную работу исходя исключительно из должностного оклада.
Обоснование: В соответствии со ст. 149 Кодекса при выполнении работ в условиях, отклоняющихся от нормальных (в том числе при сверхурочной работе), работнику производятся соответствующие выплаты, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Согласно ст. 152 Кодекса сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты сверхурочной работы могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором.
При этом Кодекс не определяет, какая именно часть заработной платы должна быть увеличена в полтора или два раза в целях оплаты сверхурочной работы.
При этом следует отметить, что Кодекс также не содержит указаний на необходимость в данном случае осуществлять расчет на основании среднего часового заработка (в силу ч. 3 ст. 139 Кодекса расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы, включая компенсационные и стимулирующие выплаты, и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата).
На существование указанного законодательного пробела указывают и суды. В частности, в судебной практике сложился подход, согласно которому нормы ст. 152 Кодекса не предусматривают оплату сверхурочной работы исходя из среднего заработка.
Таким образом, суды приходят к выводу, что законодательно не установлена обязанность работодателя производить расчет оплаты сверхурочной работы исходя из среднего заработка работника, определяемого в том числе на основании стимулирующих выплат (в данном случае проценты к должностному окладу представляют собой такие выплаты).
Кроме того, суды, ссылаясь на ст. 153 Кодекса, согласно которой оплата работы в выходные и праздничные дни предусмотрена в размерах, определяемых от дневной или часовой ставки (части должностного оклада за день или час работы), приходят к выводу о необходимости расчета суммы повышенной оплаты труда за сверхурочную работу исходя исключительно из должностного оклада по аналогии (см., например, Апелляционные определения Оренбургского областного суда от 03.07.2012 по делу N 33-3812/2012; Иркутского областного суда от 04.09.2013 N 33-7198/13).
При этом полагаем, что порядок исчисления части должностного оклада или часовой ставки в целях оплаты работы в выходной или нерабочий праздничный день, сверхурочной работы должен быть установлен коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.
Важно отметить при этом, что соответствующий порядок осуществления расчета не должен противоречить закрепленному в коллективном договоре, локальном нормативном акте общества.
Р.А.Исмаилов
Министерство труда и
социальной защиты
Российской Федерации
11.08.2016
