Вопрос: Вновь принятый работник приступил к работе, которая предполагает взаимодействие со сведениями, являющимися коммерческой тайной, до оформления трудового договора в письменной форме. Работодатель не планировал знакомить работника с этими сведениями в первое время, но хотел сделать это позже. Когда работодатель подготовил письменный трудовой договор, включив в него условие о неразглашении коммерческой тайны, работник заявил, что не подпишет трудовой договор с таким условием.
Как поступить работодателю, учитывая, что фактически работник уже допущен к работе? Вправе ли работодатель настоять на заключении трудового договора с условием о неразглашении коммерческой тайны, а при отказе работника подписать трудовой договор - уволить его? Если уволить работника возможно, то по какому основанию?
Ответ: В случае если работник приступил к работе, которая предполагает взаимодействие со сведениями, являющимися коммерческой тайной, до оформления трудового договора в письменном виде и отказывается подписать трудовой договор, в который включены условия о неразглашении коммерческой тайны, работодатель может оформить трудовой договор в письменной форме, включив в него обязательные условия трудового договора. Уволить работника за отказ от подписания трудового договора в варианте, предлагаемом работодателем, нельзя. Представляется возможным впоследствии внести изменения в трудовой договор в порядке ст. 74 Трудового кодекса РФ и при отсутствии согласия работника уволить его по п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.
Обоснование: В соответствии со ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме. Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.
Обязательные для включения в трудовой договор условия указаны в ч. 2 ст. 57 ТК РФ.
В соответствии с ч. 4 ст. 57 ТК РФ условие о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной) может являться дополнительным условием трудового договора.
Отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны, регулируются Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне". Установление режима коммерческой тайны является правом работодателя. В соответствии со ст. 11 указанного Закона работодатель обязан: 1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к этой информации, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, необходим для исполнения данным работником своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение; 3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны. Доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями.
Если работодатель при фактическом допуске работника к работе не исполнил свои обязанности по охране коммерческой тайны, а работник фактически начал работать в условиях, когда доступ к коммерческой тайне не относился к его должностным обязанностям, то внесение условия в трудовой договор о неразглашении коммерческой тайны возможно только с согласия работника.
Уволить работника за отказ от подписания трудового договора в варианте, предлагаемом работодателем, в ситуации, когда работник уже приступил к работе, нельзя.
Однако работодатель может изменить документы, регламентирующие режим коммерческой тайны, что является изменением организационных условий труда, и в этом случае возможно изменение условия трудового договора по инициативе работодателя без изменения трудовой функции в соответствии со ст. 74 ТК РФ.
Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом состояния его здоровья.
При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.
Г.А.Ширикова
Государственная инспекция труда
в Вологодской обл.
31.10.2016
