Вопрос: Работодатель сокращает часть юридического отдела. Все должности в этом отделе называются одинаково - "юрисконсульт". У всех юрисконсультов только одна обязанность - консультирование клиентов организации. Вправе ли работодатель учесть преимущественное право на оставление на работе, основываясь только на отзывах клиентов о работе с конкретным юрисконсультом? Могут ли отзывы клиентов стать единственным критерием при определении преимущественного права оставления на работе?
Ответ: По нашему мнению, работодатель не вправе учитывать преимущественное право на оставление на работе, основываясь только на отзывах клиентов о работе с конкретным юрисконсультом.
Обоснование: Одним из оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя является сокращение численности или штата работников (п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ). По общему правилу при сокращении численности работников необходимо учесть преимущественное право на оставление на работе (ст. 179 ТК РФ). Расторжение трудового договора возможно при условии, что увольняемый работник не имеет преимущественного права на оставление на работе по отношению к другим работникам (п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").
Преимущественное право следует учитывать только в отношении работников, которые занимают одинаковые должности, часть из которых подлежит сокращению. В ситуации, когда работодатель сокращает все штатные единицы по одной должности или единственную должность, не имеющую аналогов, преимущественное право на оставление на работе проверять не требуется. Такую правовую позицию занимают и суды (см., например, Апелляционные определения Московского городского суда от 22.01.2015 по делу N 33-1708, от 12.12.2014 по делу N 33-39777, от 18.09.2012 по делу N 11-22132/12, Верховного суда Республики Марий Эл от 28.08.2014 по делу N 33-1423/2014, Верховного суда Республики Башкортостан от 20.01.2015 по делу N 33-18392/2014, 33-375/2015, Определения Московского городского суда от 25.09.2014 N 4г/8-7015, от 31.03.2014 N 4г/8-1019).
Если работодатель сокращает часть юрисконсультов с одинаковой трудовой функцией, то он должен учесть преимущественное право на оставление на работе. Если работодатель этого не сделает, то увольнение может быть признано неправомерным (см., например, Апелляционное определение Верховного суда Республики Башкортостан от 26.02.2015 по делу N 33-2978/2015).
Сначала работодатель должен сравнить производительность труда и квалификацию. Только при равных производительности труда и квалификации работодатель должен отдать предпочтение лицам, указанным в ч. 2 ст. 179 ТК РФ.
Коллективным договором могут предусматриваться другие категории работников, пользующиеся преимущественным правом оставления их на работе при равных производительности труда и квалификации (ч. 3 ст. 179 ТК РФ).
Итак, в первую очередь работодатель должен учесть два критерия: уровень производительности труда и квалификации.
Квалификация работника - это уровень знаний, умений, профессиональных навыков и опыта работы работника (ст. 195.1 ТК РФ). Определить квалификацию работника можно, в частности, по наличию у работника образования, ученой степени и пр. Или по опыту работы, фактическому уровню знаний, умений, компетенций.
Производительность труда характеризует, в частности, качество работы, количество выпущенной продукции или оказанных услуг за единицу времени. То есть ключевой фактор здесь эффективность труда, оценить которую можно с помощью системы нормирования труда.
По нашему мнению, отзывы клиентов не могут стать единственным критерием при определении преимущественного права оставления на работе:
например, клиенты могут написать положительный или отрицательный отзыв только на основе личных качеств юрисконсульта, а также других обстоятельств, не связанных с его деловыми качествами. Например, клиент может оценить обходительность, вежливость юрисконсульта и, напротив, не оценить сухость, формальность в общении.
Таким образом, отзывы клиентов напрямую не связаны с уровнем производительности труда и квалификацией работника. Поэтому, по нашему мнению, при определении преимущественного права на оставление на работе за основу их взять нельзя.
Вместе с тем отзывы клиентов суд может принять во внимание в совокупности с другими доказательствами, подтверждающими уровень производительности труда и квалификации (см., например, Определение Московского городского суда от 24.07.2015 N 4г/8-6608/2015).
К.В.Константинов
Консультационно-аналитический центр
по бухгалтерскому учету
и налогообложению
16.11.2016
