Вопрос: Для замены работника, ушедшего в отпуск по уходу за ребенком, был принят другой работник по срочному трудовому договору до выхода на работу основного работника. Однако работодателю не понравилось, как работает новый работник. Поэтому он попросил на один день выйти из отпуска по уходу за ребенком основного работника, чтобы уволить временного работника в связи с истечением срока его трудового договора. Основной работник, проработав один день, вновь ушел в отпуск по уходу за ребенком, а временного работника уволили. Правомерны ли действия работодателя? Есть ли у временного работника возможность оспорить увольнение?
Ответ: По нашему мнению, если работодатель попросил выйти на один день из отпуска по уходу за ребенком основного работника и уволил в связи с этим временного работника, принятого по срочному трудовому договору на время его отсутствия, можно говорить о злоупотреблении правом со стороны работодателя. Поэтому действия работодателя неправомерны. Временный работник сможет оспорить увольнение в судебном порядке, если докажет, что работодатель злоупотребил правом.
Обоснование: Срочный трудовой договор правомерно заключить на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы. Эта возможность закреплена в ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ.
Во время отпуска по уходу за ребенком работодатель обязан сохранять за работником место работы (должность), что закреплено в ч. 4 ст. 256 ТК РФ. Поэтому работник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком, вправе в любой момент прервать отпуск и выйти на работу, а впоследствии возобновить отпуск вновь.
По общему правилу трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу (ч. 3 ст. 79 ТК РФ). Поэтому при выходе основного работника на работу замещающего работника нужно уволить в связи с истечением срока трудового договора (п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) либо с его согласия перевести на другую работу (должность). Формально это позволяет сделать вывод о том, что временного работника правомерно уволить в связи с истечением срока его трудового договора, если основной работник выйдет из отпуска по уходу за ребенком всего на один день. Есть и судебная практика, подтверждающая эту возможность (см., например, Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 16.05.2012 по делу N 33-3536/12).
Однако мы не рекомендуем поступать таким образом. Дело в том, что суд может признать увольнение при рассматриваемых обстоятельствах злоупотреблением правом. Принцип недопустимости злоупотребления правом необходимо соблюдать как работнику, так и работодателю (п. 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").
Действия работодателя в данной ситуации свидетельствуют о желании уволить временного работника, его заинтересованности в этом. Ведь именно работодатель попросил выйти основного работника из отпуска по уходу за ребенком на один день.
Выход из отпуска по уходу за ребенком на такой короткий срок указывает не на желание работника прервать отпуск и приступить к работе, а на какие-то иные цели. В этом случае можно говорить о злоупотреблении правом со стороны работодателя, особенно если уволенному работнику удастся доказать наличие договоренности между работодателем и основным работником, так как результат от таких действий только один: увольнение временного работника.
Таким образом, в данном случае работник вправе заявить в суде о недопустимых методах и приемах, которые использует работодатель при увольнении. Если суд согласится с работником, это приведет к признанию увольнения незаконным.
К.В.Константинов
Консультационно-аналитический центр
по бухгалтерскому учету
и налогообложению
17.11.2016
