Вопрос: Работодатель планирует уволить дистанционного работника - совместителя в связи с принятием работника, для которого работа будет основной. Однако совместитель перестал выходить на связь, а письменное уведомление по почте вернулось с отметкой "Истек срок хранения". Как поступить работодателю?
Ответ: Когда работодатель иным путем, кроме как извещением по месту жительства, указанному в личной карточке работника, не мог уведомить дистанционного работника - совместителя о предстоящем увольнении, при этом неполучение работником корреспонденции произошло по независящим от работодателя причинам, то обязанность работодателя по уведомлению работника о предстоящем увольнении считается выполненной. Работодателю необходимо заключить трудовой договор с работником, для которого эта работа будет являться основной, и составить приказ об увольнении дистанционного работника - совместителя. Копию приказа и уведомление о необходимости ознакомления с данным приказом и получения всех необходимых выплат необходимо отправить по почте заказным письмом по месту жительства, указанному в личной карточке работника.
Обоснование: Дистанционные работники - это лица, заключившие трудовой договор о дистанционной работе (ч. 2 ст. 312.1 Трудового кодекса РФ).
В соответствии со ст. 312.1 ТК РФ дистанционной работой является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет.
На дистанционных работников распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с учетом особенностей, установленных гл. 49.1 ТК РФ.
Расторжение трудового договора о дистанционной работе по инициативе работодателя производится по основаниям, предусмотренным трудовым договором (ст. 312.5 ТК РФ).
Выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время, в соответствии с ч. 1 ст. 282 ТК РФ, признается совместительством.
Поскольку в рассматриваемой ситуации дистанционный работник является совместителем, согласно ст. 288 ТК РФ помимо оснований, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.
Следовательно, указанная норма в качестве необходимого условия правомерности увольнения предусматривает наличие письменного предупреждения об увольнении, вынесенного работодателем работнику-совместителю за две и более недели до увольнения. При этом трудовое законодательство не содержит указаний на конкретные формы и способы исполнения обязанности работодателя по уведомлению работника о предстоящем увольнении (Апелляционное определение Верховного суда Республики Алтай от 03.06.2015 по делу N 33-490). Несмотря на то что выводы суда касаются увольнения согласно ч. 2 ст. 180 ТК РФ, по нашему мнению, они применимы и к увольнению согласно ст. 288 ТК РФ, поскольку данной статьей также не установлено, каким именно способом работодатель обязан предупредить работника о предстоящем увольнении.
Таким образом, действующее законодательство не запрещает работодателю извещать работника о предстоящем увольнении по почте посредством заказных писем с уведомлением об их вручении адресату.
Согласно п. п. 20.15, 21.3 Порядка приема и вручения внутренних регистрируемых почтовых отправлений, утвержденного Приказом ФГУП "Почта России" от 17.05.2012 N 114-п, не врученные адресату почтовые отправления хранятся в отделении почтовой связи в течение 30 календарных дней, после чего возвращаются по обратному адресу с отметкой "Истек срок хранения".
Факт неполучения работником направленных в его адрес заказных писем с уведомлением об увольнении сам по себе не свидетельствует о неисполнении работодателем возложенной на него трудовым законодательством обязанности о предупреждении работника о предстоящем увольнении (Определение Московского городского суда от 20.04.2015 по делу N 4г/3-3660/15). Даже если работник не получил направленное по почте уведомление об увольнении и оно было возвращено с отметкой "Истек срок хранения", судебная практика признает правомерность увольнения работника (Кассационное определение Ярославского областного суда от 15.12.2011 по делу N 33-7402). Судами признается, что если работодатель своевременно направил в адрес работника уведомление о прекращении трудового договора, при этом неполучение работником корреспонденции произошло по независящим от работодателя причинам, то обязанность работодателя по уведомлению работника о предстоящем увольнении считается выполненной (Апелляционное определение Владимирского областного суда от 07.08.2012 по делу N 33-2063/2012).
Сведения об адресе работника указываются в личной карточке работника при поступлении на работу. В п. 12 формы N Т-2, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты", вносятся сведения об адресе места жительства работника.
Однако в случае изменения фактического адреса работника трудовое законодательство не содержит норм, предусматривающих обязанность последнего уведомлять работодателя об изменении места жительства.
Кроме того, трудовое законодательство не содержит обязанности работодателя по установлению фактического места жительства работника. Если работник сведений о перемене своего местонахождения работодателю не сообщал, то уведомления направляются по адресу, указанному в личной карточке работника. В том случае, когда иным путем, кроме как извещением по месту жительства, указанному в личной карточке работника, работодатель уведомить работника об увольнении не может, то при возврате письменного уведомления с отметкой "Истек срок хранения" работодатель вправе прекратить трудовой договор с дистанционным работником - совместителем. Требование закона об уведомлении дистанционного работника о предстоящем увольнении в данном случае будет считаться выполненным работодателем.
Оформление прекращения трудового договора, в том числе трудового договора по совместительству, производится в порядке, предусмотренном ст. 84.1 ТК РФ. Согласно ст. 84.1 ТК РФ прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя, с которым работник должен быть ознакомлен под роспись. В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.
Поскольку основанием увольнения совместителя согласно ст. 288 ТК РФ является именно наличие факта приема на работу постоянного основного работника, в приказе о прекращении трудового договора с совместителем работодателю рекомендуем указать информацию, свидетельствующую о приеме на работу основного работника (например, номер и дату приказа о приеме на работу). Так, проверяя законность увольнения по ст. 288 ТК РФ, суды обращают внимание на наличие заключенного на момент увольнения совместителя трудового договора с постоянным основным работником, а также на изданный приказ о его приеме на работу (Определение Московского областного суда от 31.03.2011 по делу N 33-6794).
В случаях, когда работник должен быть ознакомлен в письменной форме, в том числе под роспись, с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с его трудовой деятельностью, приказами (распоряжениями) работодателя, уведомлениями, требованиями и иными документами, дистанционный работник может быть ознакомлен с ними путем обмена электронными документами между работодателем и дистанционным работником (ч. 5 ст. 312.1 ТК РФ).
При этом в соответствии со ст. 312.5 ТК РФ, если ознакомление дистанционного работника с приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора о дистанционной работе осуществляется в форме электронного документа, работодатель в день прекращения данного трудового договора обязан направить дистанционному работнику по почте заказным письмом с уведомлением оформленную надлежащим образом копию указанного приказа (распоряжения) на бумажном носителе.
При увольнении дистанционного работника - совместителя выдача трудовой книжки ему не производится (ст. 65, ч. 5 ст. 66, ст. ст. 283, 312.2 ТК РФ).
В день прекращения трудового договора работодатель обязан произвести с ним расчет в соответствии со ст. 140 ТК РФ (ч. 4 ст. 84.1 ТК РФ).
Выплата всех сумм производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете (ст. 140 ТК РФ).
Согласно ст. ст. 62, 84.1 и 312.1 ТК РФ при подаче дистанционным работником заявления ему должны быть также выданы заверенные надлежащим образом копии документов, связанные с работой. Работодатель не позднее трех рабочих дней со дня подачи указанного заявления обязан направить дистанционному работнику эти копии по почте заказным письмом с уведомлением или, если это указано в заявлении, в форме электронного документа (ч. 8 ст. 312.1 ТК РФ).
В.И. Неклюдов
Государственная инспекция труда
в Нижегородской обл.
06.03.2017
