Вопрос: Коммерческая организация (ООО) планирует проведение аттестации работников для установления соответствия занимаемым должностям. При этом в организации есть работники, которые работают менее одного года. Правомерно ли проведение работодателем аттестации в отношении указанных работников?
Ответ: Трудовым кодексом РФ не установлены категории работников, не подлежащих аттестации. Однако, учитывая судебную практику, в случае если работник, проработавший в занимаемой должности менее одного года, будет уволен по итогам аттестации, увольнение может быть признано незаконным.
Обоснование: В соответствии с ч. 2 ст. 81 ТК РФ порядок проведения аттестации устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников.
Согласно п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работник может быть уволен по инициативе работодателя в случаях несоответствия его занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации.
ТК РФ не установлены категории работников, не подлежащих аттестации. Действующим законодательством предусмотрена обязательная аттестация в отношении определенных категорий работников: государственных служащих, педагогических работников, руководителей федеральных государственных унитарных предприятий и пр. Соответственно, аттестация является необязательной для категорий работников, в отношении которых нормативными правовыми актами проведение аттестации не предусмотрено.
В действующем законодательстве отсутствует единый нормативный правовой акт, регламентирующий порядок назначения и проведения аттестации. Вместе с тем работодатель, работники которого не подлежат обязательной аттестации, вправе самостоятельно, но с учетом мнения представительного органа работников (при наличии такого представительного органа), регламентировать порядок проведения аттестации работников путем издания соответствующего локального нормативного акта. Аналогичные выводы отражены в судебной практике (Апелляционное определение Московского областного суда от 21.04.2014 по делу N 33-8667/2014). Следовательно, работодатель в положении об аттестации самостоятельно определяет категории работников, которые подлежат и освобождаются от прохождения очередной аттестации.
При разработке локального нормативного акта о порядке проведения аттестации и перечня категорий работников, не подлежащих аттестации, работодатель может воспользоваться другими нормативными правовыми актами, например Положением о порядке проведения аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи, утвержденным Постановлением ГКНТ СССР N 470, Госкомтруда СССР N 267 от 05.10.1973 (далее - Положение, Постановление N 470/267); Указом Президента РФ от 01.02.2005 N 110 "О проведении аттестации государственных гражданских служащих Российской Федерации".
Следует отметить, что в настоящее время Постановление N 470/267 не отменено, не признано утратившим силу и действует в части, не противоречащей ТК РФ (ст. 423 ТК РФ) (Определение Челябинского областного суда от 26.04.2012 N ГА-002626-02/2012, 11-1571/2012).
Вместе с тем данный нормативный акт часто принимают во внимание на практике в качестве основы порядка проведения аттестации, а суды - при рассмотрении споров о восстановлении уволенных по итогам аттестации работников.
Согласно абз. 3 п. 4 Положения в очередную аттестацию не включаются в том числе лица, проработавшие в занимаемой должности менее одного года.
В правоприменительной практике находит подтверждение вывод о незаконности увольнения по итогам аттестации лиц, проработавших в занимаемой должности менее одного года, которые согласно Положению не подлежали аттестации.
Так, судом было указано, что, если нормами положения об аттестации, принятого работодателем, не установлен запрет на проведение аттестации в отношении лиц, проработавших в занимаемой должности менее одного года, такое положение ухудшает положение работников по сравнению с Положением и не может быть применено. Соответственно, если работник в соответствии с Положением отнесен к лицам, не подлежащим аттестации, то проведенная работодателем в отношении его аттестация является незаконной, в связи с чем также является незаконным увольнение по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (Определение Московского городского суда от 10.09.2015 N 4г/8-7875/2015).
Вместе с тем, если работодатель (коммерческая организация) не относится к видам предприятий, указанных в Положении, он не обязан руководствоваться Постановлением N 470/267 (Апелляционное определение Московского областного суда от 21.04.2014 по делу N 33-8667/2014).
Однако, в случае если в утвержденном локальном нормативном акте будет установлен запрет на проведение аттестации в отношении лиц, проработавших в занимаемой должности менее одного года, а относящийся к данной категории работник будет уволен по причине несоответствия занимаемой должности, увольнение будет признано судом незаконным (Апелляционное определение Московского городского суда от 04.07.2014 по делу N 33-20940/2014г.).
Ю.Ю. Астахова
ЗАО Агентство правовой информации
"Воробьевы горы"
Региональный информационный
центр
16.01.2017
