Вопрос: В организации работают редакторы с одинаковыми должностными обязанностями, что подтверждается их должностными инструкциями. Работодатель планирует сократить часть редакторов и в связи с этим предложил всем редакторам пройти специально разработанное тестирование, чтобы определить их квалификацию и, соответственно, преимущественное право на оставление на работе. Вправе ли работодатель считать работников, отказавшихся пройти тестирование, работниками с более низкой квалификацией? Можно ли применить к ним дисциплинарное взыскание?
Ответ: Оценивать квалификацию работника при помощи тестирования, а соответственно и определять преимущественное право на оставление его на работе неправомерно. Работодатель не вправе считать работников, отказавшихся пройти тестирование, работниками с более низкой квалификацией, в том числе и применять к ним за такой отказ дисциплинарное взыскание.
Обоснование: Согласно абз. 2 ч. 1 ст. 22 Трудового кодекса РФ работодатель имеет право заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены ТК РФ и иными федеральными законами.
Та же норма нашла отражение и в п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", а именно: правом работодателя являются подбор, расстановка, увольнение персонала и заключение трудового договора с конкретным лицом.
Увольнение по сокращению штата допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности (ч. 3 ст. 81 ТК РФ).
Согласно ст. 179 ТК РФ при сокращении численности или штата работников преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией.
При равной производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается: семейным - при наличии двух или более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию); лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком; работникам, получившим в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание; инвалидам Великой Отечественной войны и инвалидам боевых действий по защите Отечества; работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы.
Коллективным договором могут предусматриваться другие категории работников, пользующиеся преимущественным правом на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации.
Согласно ч. 1 ст. 195.1 ТК РФ квалификация работника - уровень знаний, умений, профессиональных навыков и опыта работы работника.
Квалификационные требования установлены Единым тарифно-квалификационным справочником работ и профессий рабочих и Единым квалификационным справочником должностей руководителей, специалистов и служащих, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 31.10.2002 N 787, которые состоят из тарифно-квалификационных характеристик, содержащих характеристики основных видов работ по профессиям рабочих в зависимости от их сложности и соответствующих им тарифных разрядов, а также требования, предъявляемые к профессиональным знаниям и навыкам рабочих; из квалификационных характеристик должностей руководителей, специалистов и служащих, содержащих должностные обязанности и требования, предъявляемые к уровню знаний и квалификации руководителей, специалистов и служащих.
То есть квалификационные требования к той или иной должности определены на законодательном уровне.
Таким образом, из вышеприведенных норм действующего законодательства следует, что оценивать квалификацию работника при помощи тестирования, а соответственно и определять преимущественное право на оставление на работе неправомерно.
Соответственно, считать работников, отказавшихся пройти тестирование, работниками с более низкой квалификацией, в том числе и применять к ним за такой отказ дисциплинарное взыскание, работодатель не вправе.
Настоящее мнение не является нормативно-правовым актом.
Е.А. Ширшова
Федеральная служба
по труду и занятости
18.09.2017
