Вопрос: С временно пребывающим гражданином Украины заключен трудовой договор на время действия его разрешения на работу. В период действия трудового договора работник получил разрешение на временное проживание в РФ.
Обоснованно ли требование УФМС России расторгнуть с работником трудовой договор как с временно пребывающим иностранным работником и представить соответствующее уведомление?
Возможно ли продолжить трудовые отношения с работником путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору с изменением срока работы? Будет ли считаться, что после заключения такого соглашения трудовые отношения с иностранным работником как временно пребывающим прекращены и об этом следует уведомить УФМС России?
Ответ: Заключение с временно пребывающим гражданином Украины срочного трудового договора на время действия его разрешения на работу противоречит действующему трудовому законодательству. Привести трудовой договор в соответствие законодательству возможно путем заключения дополнительного соглашения.
Требование расторгнуть с таким работником трудовой договор неправомерно, поскольку отсутствуют законные основания увольнения.
Уведомление УФМС России не требуется, поскольку трудовой договор не прекращается.
Обоснование: Согласно ч. 5 ст. 327.1 Трудового кодекса РФ между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем заключается трудовой договор на неопределенный срок, а в случаях, предусмотренных ст. 59 ТК РФ, - срочный трудовой договор.
Статья 59 ТК РФ не предусматривает заключение срочного трудового договора с временно пребывающим в Российской Федерации иностранным гражданином на время действия его разрешения на работу. Следовательно, заключение такого договора противоречит действующему трудовому законодательству.
Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок (ч. 5 ст. 58 ТК РФ).
В связи с этим во избежание судебного спора с работником следует привести трудовой договор в соответствие с требованиями трудового законодательства. Полагаем, что это можно сделать путем заключения дополнительного соглашения, которым признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок. При этом прекращения трудового договора не происходит.
Кроме того, в соответствии с пп. 1 п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) иностранным гражданам, временно проживающим в Российской Федерации, разрешение на работу не требуется. В рассматриваемой ситуации правовой статус иностранного гражданина изменился в период действия разрешения на работу, выданного ему как временно пребывающему на территории Российской Федерации. Это означает, что основания для прекращения трудового договора в связи с истечением срока действия разрешения на работу в любом случае отсутствуют, поскольку фактически указанный срок не истек.
С учетом вышеизложенного полагаем, что требование расторгнуть с работником трудовой договор как с временно пребывающим иностранным гражданином неправомерно, поскольку отсутствуют законные основания увольнения такого работника.
В соответствии с абз. 1 п. 8 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.
Поскольку в рассматриваемой ситуации трудовой договор не прекращается, а только изменяется правовой статус иностранного работника, по нашему мнению, уведомление УФМС России не требуется.
О.А.Гурина
Федеральная служба
по труду и занятости
02.04.2015
