Вопрос: В 2014 г. организация заключила трудовой договор на неопределенный срок с гражданином Китая, имеющим вид на жительство. В августе 2016 г. работник обратился к работодателю с просьбой об увольнении по соглашению сторон и предоставлении отпуска, то есть отпуска с последующим увольнением. Работодатель не возражает. Правомерно ли при увольнении в соглашении о расторжении трудового договора с постоянно проживающим гражданином Китая указать, что работнику предоставлен отпуск с последующим увольнением? Какой день будет являться днем расторжения трудового договора по соглашению сторон?
Ответ: Включение условия о предоставлении отпуска с последующим увольнением в соглашение о расторжении трудового договора с постоянно проживающим гражданином Китая является правомерным. Днем расторжения трудового договора по соглашению сторон будет последний день отпуска.
Обоснование: Согласно абз. 12 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" иностранный гражданин, получивший вид на жительство, признается постоянно проживающим в РФ.
На постоянно проживающих в РФ иностранных граждан распространяются общие нормы трудового законодательства (ст. 11 Трудового кодекса РФ).
При этом на трудовые отношения между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, за исключением случаев, в которых в соответствии с федеральными законами или международными договорами РФ трудовые отношения с работниками, являющимися иностранными гражданами или лицами без гражданства, регулируются иностранным правом (ч. 5 ст. 11, ч. 1 ст. 327.1 ТК РФ).
Согласно п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ основанием прекращения трудового договора является соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ).
В соответствии со ст. 78 ТК РФ трудовой договор может быть в любое время расторгнут по соглашению его сторон.
При достижении договоренности между работником и работодателем может быть расторгнут как трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, так и срочный трудовой договор. Момент прекращения трудовых отношений в этом случае определяется сторонами (п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации"). Таким образом, дата расторжения трудового договора при увольнении по соглашению сторон может быть любой и она определяется сторонами с учетом взаимных интересов.
При этом договоренность сторон о прекращении трудовых отношений в соответствии со ст. 67 ТК РФ должна быть оформлена письменно (Определение Московского городского суда от 30.01.2012 N 33-2519).
В соответствии с ч. 2 ст. 127 ТК РФ по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.
Таким образом, по желанию постоянно проживающего гражданина Китая работодатель может предоставить ему отпуск с последующим увольнением, за исключением случаев увольнения за виновные действия. Увольнение по соглашению сторон к таким случаям не относится. Кроме того, трудовое законодательство не запрещает включать в соглашение о расторжении трудового договора условие о предоставлении отпуска с последующим увольнением.
Следовательно, в соглашение о расторжении трудового договора с постоянно проживающим гражданином Китая правомерно включить условие о предоставлении отпуска с последующим увольнением. В таком случае днем расторжения трудового договора по соглашению сторон будет последний день отпуска.
Ю.Ю.Астахова
ЗАО Агентство правовой информации
"Воробьевы горы"
Региональный информационный
центр
09.10.2016
