Вопрос: Совет директоров АО принял решение о приостановлении полномочий генерального директора АО. В каком порядке оформляется такое приостановление полномочий? Выплачивается ли генеральному директору заработная плата в период приостановления полномочий?
Ответ: Приостановление полномочий директора АО по решению совета директоров нельзя безусловно отождествлять с отстранением от работы, влекущим невыплату работнику заработной платы. Существует подход о выплате директору зарплаты в полном объеме в период приостановления полномочий. Также при определенных обстоятельствах данный период может быть квалифицирован как простой. Порядок документального оформления приостановления полномочий законодательством не установлен. В любом случае приостановление полномочий директора как юридический факт должен быть документально оформлен. Например, на основании решения совета директоров АО о приостановлении полномочий генерального директора выбранным одновременно временным единоличным исполнительным органом издается приказ о приостановлении полномочий генерального директора общества.
В приказе следует указать фамилию, имя, отчество и должность работника, основания, по которым приостанавливается его работа, период приостановления работы, порядок оплаты периода приостановления полномочий.
Обоснование: Порядок приостановления полномочий генерального директора акционерного общества предусмотрен ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ).
В п. 4 ст. 69 Закона N 208-ФЗ установлено, что, в том случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, совет директоров, в соответствии с уставом общества, может принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), одновременно с указанным решением совет директоров общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) управляющей организации или управляющему.
Для принятия решения о приостановлении полномочий генерального директора АО необходим кворум в размере в три четверти голосов членов совета директоров общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества (абз. 5 п. 4 ст. 69 Закона N 208-ФЗ).
Таким образом, требования Закона N 208-ФЗ в части документального оформления будут соблюдены, если имеется решение уполномоченного органа - совета директоров о приостановлении полномочий генерального директора, принятое большинством голосов в три четверти голосов членов совета директоров.
Однако при приостановлении полномочий генерального директора АО необходимо руководствоваться не только нормами Закона N 208-ФЗ, но и трудового права, так как руководитель также является работником общества.
Трудовой кодекс РФ не содержит положений о приостановке деятельности единоличного исполнительного органа. Также указанные правовые акты не содержат положений, определяющих порядок оплаты периода, в котором приостановлены полномочия руководителя, или запрет на его оплату. Нормой ст. 76 ТК РФ урегулирован порядок отстранения от должности работника (в том числе и генерального директора).
Между тем судебной практикой выработан подход, согласно которому приостановление полномочий руководителя и отстранение его от должности являются по своей правовой природе различными институтами (Апелляционное определение Московского городского суда от 10.02.2014 по делу N 33-2402, Кассационное определение Томского областного суда от 23.08.2011 по делу N 33-2681/2011).
Отстранение от работы (недопущение к работе) по существу является отказом работодателя от выполнения своей главной обязанности по трудовому договору - предоставить работу по обусловленной трудовым договором функции (ст. ст. 22, 56 ТК РФ), закон допускает такие действия работодателя в случаях, строго регламентированных законодательством.
Однако Закон N 208-ФЗ не содержит положений, в соответствии с которыми приостановление полномочий генерального директора влечет его отстранение от должности. После приостановления полномочий генерального директора его трудовые отношения с работодателем не прекращаются, работник не имеет возможности поступить на свое рабочее место.
Следовательно, приостановление полномочий директора АО не влечет его безусловное отстранение от должности. А потому при таких обстоятельствах будет справедливым считать, что:
- приостановление полномочий не может быть оформлено как отстранение от работы;
- приостановление полномочий в данном случае, когда указанное прямо не предусмотрено ни ТК РФ, ни Законом N 208-ФЗ, нельзя отождествлять с отстранением от работы, влекущим невыплату работнику заработной платы.
Согласно ст. 2 ТК РФ исходя из общепризнанных принципов и норм международного права и в соответствии с Конституцией РФ одним из основных принципов правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений признается в том числе обязанность сторон трудового договора соблюдать условия заключенного договора, включая право работодателя требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя и право работников требовать от работодателя соблюдения его обязанностей по отношению к работникам, трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
В соответствии с ч. 2 ст. 22 ТК РФ работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров.
На основании ст. 56 ТК РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Из содержания ч. 1 ст. 21 ТК РФ следует, что работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы, а также на отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков.
На основании ч. 1 ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
Согласно ст. ст. 135, 136 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором. Заработная плата выплачивается непосредственно работнику, за исключением случаев, когда иной способ выплаты предусматривается федеральным законом или трудовым договором.
В связи с этим существует позиция, что на период приостановления полномочий директора АО последнему подлежит выплата заработной платы в полном объеме.
Данный вывод подтверждается судебной практикой (например, Кассационное определение Томского областного суда N 33-2681/2011, Решение Поспелихинского районного суда Алтайского края 04.07.2013).
Следует отметить, что судебной практикой высказан еще один подход к оформлению и оплате приостановления полномочий директора АО.
Так, Московский городской суд, рассматривая схожие обстоятельства, исходя из правового статуса генерального директора АО как работника общества, который представляет в трудовом правоотношении экономически более слабую сторону, что предопределяет обязанность Российской Федерации как социального государства обеспечивать надлежащую защиту его прав и законных интересов, определил период приостановки полномочий с точки зрения трудового законодательства как простой. А поскольку простой вызван причинами, не зависящими от работодателя и работника, оплата времени простоя оплачивается работнику в размере не менее двух третей тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя (ст. 72.2, ч. 2 ст. 157 ТК РФ) (Апелляционное определение по делу N 33-2402).
Относительно оформления приостановления полномочий директора АО сообщаем.
Порядок документального оформления приостановления полномочий ни Законом N 208-ФЗ, ни ТК РФ не предусмотрен.
В любом случае приостановление полномочий директора как юридический факт должно быть документально оформлено.
На практике приостановление полномочий директора может быть оформлено следующим образом.
На основании решения совета директоров АО о приостановлении полномочий генерального директора выбранному одновременно временному единоличному исполнительному органу рекомендуем издать приказ о приостановлении полномочий генерального директора общества. Унифицированной формы такого документа не утверждено, поэтому общество может разработать ее самостоятельно.
В приказе следует указать фамилию, имя, отчество и должность работника, основания, по которым приостанавливается его работа, а также период приостановления работы. В строке "Основание" следует отразить реквизиты решения совета директоров АО. Одновременно в приказе должен быть зафиксирован порядок оплаты приостановления полномочий директора АО на основании ст. 69 Закона N 208-ФЗ. С приказом о приостановлении полномочий директора нужно ознакомить работника под роспись. При отказе от подписания данного документа составляется соответствующий акт.
Также факт приостановления полномочий (время, причины возникновения) и его оплата оформляются отметками в табеле учета рабочего времени и расчета оплаты труда (форма N Т-12 утверждена Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1), письменным уведомлением работника о начале приостановления полномочий, расчетно-платежными ведомостями и другими документами.
Запись о приостановлении полномочий работника не вносится в трудовую книжку.
Л.В. Попова
АКГ "Панацея ПРОФ"
27.01.2017
