Вопрос: Организация планирует заключить договор с транспортной организацией о перевозке овощей покупателям. Нужно ли в целях проявления должной осмотрительности при выборе контрагента помимо прочих документов запрашивать документы, подтверждающие взаимоотношения организации с водителем, который будет осуществлять перевозку?
Ответ: Согласно позиции контролирующих органов при выборе контрагента нужно проверить наличие у него материальных и трудовых ресурсов, необходимых для выполнения им условий договора. Проявляя должную осмотрительность и осторожность, в числе прочих документов можно запросить документы, подтверждающие наличие у контрагента необходимых трудовых ресурсов и соответствующего опыта выполнения работ, оказания услуг (например, копии трудовых договоров с работниками, договоров подряда). Однако обязанность запроса подобной информации и представления таких документов у сторон сделки действующим законодательством не предусмотрена.
Обоснование: Критериев в виде количества и состава документов, определяющих достаточность документов для признания поведения налогоплательщика при заключении сделок осмотрительным, ни Налоговый кодекс РФ, ни Гражданский кодекс РФ, ни подзаконные акты не содержат, границы проявления осмотрительности не определены.
Аналогичная информация содержится в Письме Минфина России от 17.12.2014 N 03-02-07/1/65228, а именно: НК РФ не определен конкретный перечень документов и действий, который необходимо запрашивать у контрагентов с целью подтверждения должной осмотрительности.
Из Письма Минфина России от 10.04.2009 N 03-02-07/1-177 следует, что меры, включающие в себя получение налогоплательщиком от контрагента копии свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, проверку факта занесения сведений о контрагенте в Единый государственный реестр юридических лиц, получение доверенности или иного документа, уполномочивающего то или иное лицо подписывать документы от лица контрагента, использование официальных источников информации, характеризующих деятельность контрагента, предпринимаемые налогоплательщиком в целях подтверждения добросовестности его контрагента, свидетельствуют о его осмотрительности и осторожности при выборе контрагента.
Согласно разъяснениям контролирующих органов налогоплательщику при выборе контрагентов следует учитывать совокупность признаков, указанных в п. 12 Общедоступных критериев самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемых налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок, утвержденных Приказом ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@ (Письма Минфина России от 16.10.2015 N 03-02-07/1/59422, ФНС России от 16.03.2015 N ЕД-4-2/4124).
Одним из признаков, указанных в п. 12 вышеназванных Критериев, является отсутствие очевидных свидетельств (например, копий документов, подтверждающих наличие у контрагента производственных мощностей, необходимых лицензий, квалифицированных кадров, имущества и т.п.) возможности реального выполнения контрагентом условий договора, а также наличие обоснованных сомнений в возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг.
С учетом формулировок, приведенных в п. 12 указанных Критериев, можно сделать вывод, что при выборе контрагента нужно проверить наличие у него материальных и трудовых ресурсов, необходимых для выполнения им условий договора.
При проверках налоговые органы часто указывают на непроявление должной осмотрительности при выборе контрагентов, поскольку налогоплательщик не проверил наличия у контрагента материальных и трудовых ресурсов, транспортных средств, производственных активов, необходимых для выполнения договора (Постановления Арбитражного суда Московского округа от 21.11.2016 N Ф05-17396/2016, от 16.11.2016 N Ф05-17193/2016).
При этом, каким образом производить проверку трудовых ресурсов контрагента, ни контролирующие органы, ни суды не поясняют.
Учитывая изложенное, можно сделать следующий вывод: проявляя должную осмотрительность и осторожность, в числе прочих документов можно запросить документы, подтверждающие наличие у контрагента необходимых трудовых ресурсов и соответствующего опыта выполнения работ, оказания услуг (например, копии трудовых договоров с работниками, договоров подряда). Однако обязанность запроса подобной информации и представления таких документов у сторон сделки действующим законодательством не предусмотрена.
Следует иметь в виду, что возможность у организации проверить сведения о наличии ресурсов (имущественных, трудовых и т.п.), необходимых для осуществления контрагентом реальной хозяйственной деятельности, ничтожна мала, поскольку для этого она не наделена соответствующими полномочиями в отличие от контролирующих органов.
Также следует отметить, что само по себе отсутствие у контрагента трудовых ресурсов не является признаком недобросовестности налогоплательщика, однако в совокупности с другими основаниями может являться косвенным признаком недобросовестности налогоплательщика.
О.В. Егорова
ООО "ПРАВО-Конструкция"
Региональный информационный центр
01.02.2017
