Вопрос: Участник банка N 1 (доля в уставном капитале банка составляла 6,51%) подарил свою долю участнику N 2 в полном объеме, изменения внесены в ЕГРЮЛ 03.05.2018. Участник N 1 является заемщиком банка с 2018 г. Данная ссуда учитывалась банком при расчете норматива Н9.1. Участник N 2 является заемщиком банка с 2017 г. Кредит был ему выдан как индивидуальному предпринимателю.
Исключается ли с 04.05.2018 ссудная задолженность участника N 1 из расчета норматива Н9.1? Подлежит ли ссудная задолженность участника N 2 включению в расчет норматива?
Ответ: При отчуждении участником N 1 доли в уставном капитале банка в размере 6,51% его ссудная задолженность исключается из расчета норматива Н9.1 (максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам)), а ссудная задолженность участника N 2 подлежит включению в расчет норматива Н9.1 начиная с 03.05.2018.
Обоснование: Статьей 24 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" кредитным организациям (головным кредитным организациям банковской группы) вменяется обязанность соблюдения обязательных нормативов, в том числе индивидуальных предельных значений обязательных нормативов, установленных в соответствии с Федеральным законом от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Закон N 86-ФЗ). Числовые значения обязательных нормативов устанавливаются Банком России в соответствии с указанным Федеральным законом <1>.
--------------------------------
<1> Федеральным законом от 07.03.2018 N 53-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", в частности, внесены изменения в Закон N 86-ФЗ, вступившие в силу с момента официального опубликования (07.03.2018), в том числе признаны утратившими силу п. 10 ч. 1 ст. 62 и ст. 71 (касательно норматива максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных кредитной организацией (банковской группой) своим участникам (акционерам)).
Статьей 72 Закона N 86-ФЗ установлено, что методики расчета собственных средств (капитала) и обязательных нормативов кредитной организации (банковской группы) Банк России определяет с учетом международного опыта, консультаций с кредитными организациями, банковскими ассоциациями и союзами.
Обязательные нормативы банков рассчитываются в соответствии с определенными в Инструкции Банка России от 28.06.2017 N 180-И "Об обязательных нормативах банков" (далее - Инструкция N 180-И) методиками их определения на основании принципов достоверности и объективности, осмотрительности, преобладания экономической сущности над формой и других международно признанных принципов, позволяющих качественно оценить операции и отразить их в отчетности. При расчете обязательных нормативов учитываются остатки на балансовых и внебалансовых счетах (их частях), если иное не определено Банком России. На это указано в п. 1.3 Инструкции N 180-И.
Норматив максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам) (далее - норматив Н9.1), установлен в качестве обязательного для банков с универсальной лицензией п. 1.1 Инструкции N 180-И и рассчитывается в соответствии с гл. 7 указанной Инструкции.
Согласно п. 7.1 Инструкции N 180-И норматив Н9.1 регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении участников (акционеров) банка и определяет максимальное отношение размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам), к собственным средствам (капиталу) банка. Норматив Н9.1 рассчитывается по формуле:
,
где:
Краi - величина i-го кредитного требования банка, а также кредитного риска по условным обязательствам кредитного характера, ПФИ в отношении участников (акционеров), которые имеют право распоряжаться 5 и более процентами долей (голосующих акций) банка, за вычетом сформированного резерва на возможные потери по указанным кредитным требованиям в соответствии с Положением о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности (утв. Банком России 28.06.2017 N 590-П) (далее - Положение N 590-П) и Положением о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери (утв. Банком России 20.03.2006 N 283-П) (далее - Положение N 283-П) <2>, определенная с учетом взвешивания на коэффициенты риска, установленные в отношении соответствующих активов в соответствии с данной Инструкцией (сумма кодов 8926 <3> и 8727 <4>).
--------------------------------
<2> Документ утратил силу с 19.03.2018 в связи с изданием Положения о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери (утв. Банком России 23.10.2017 N 611-П).
<3> Совокупная сумма кредитных требований банка, а также кредитного риска по условным обязательствам кредитного характера, ПФИ в отношении участников (акционеров), которые имеют право распоряжаться 5 и более процентами голосующих акций (долей) банка, за вычетом сформированного резерва на возможные потери по указанным кредитным требованиям в соответствии с Положениями N N 283-П и 590-П, взвешенных с учетом коэффициентов риска, установленных в отношении соответствующих активов в п. 2.3 Инструкции N 180-И.
<4> Коды, рассчитываемые банками в соответствии с требованиями п. 1.3 Инструкции N 180-И и принимающие переменное значение (положительное или отрицательное):
если банк включает в расчет обязательного норматива остатки на балансовых счетах и (или) их части, не входящие в перечень балансовых счетов и (или) кодов, приведенных в настоящей Инструкции для расчета обязательных нормативов, то эти остатки включаются в переменную со знаком "+";
если банк исключает из расчета обязательных нормативов остатки на балансовых счетах и (или) их части, входящие в перечень балансовых счетов и (или) кодов, приведенных в настоящей Инструкции для расчета обязательных нормативов, то эти остатки включаются в переменную со знаком "-".
Показатель Краi рассчитывается в отношении участников (акционеров) в порядке, установленном гл. 5 настоящей Инструкции для показателя Крз.
Глава 5 Инструкции N 180-И определяет порядок расчета максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (далее по тексту - норматив Н6) как максимальное отношение совокупной суммы обязательств заемщика (заемщиков, входящих в группу связанных заемщиков) перед банком и обязательств перед третьими лицами, вследствие которых у банка возникают требования в отношении указанного заемщика (заемщиков, входящих в группу связанных заемщиков), к собственным средствам (капиталу) банка. Норматив Н6 рассчитывается по формуле:
,
где:
Крз - совокупная сумма кредитных требований банка к заемщику (группе связанных заемщиков), возникающих по обязательствам заемщика (заемщиков, входящих в группу связанных заемщиков) перед банком и перед третьими лицами, вследствие которых у банка возникают требования в отношении указанного заемщика (заемщиков, входящих в группу связанных заемщиков), за вычетом сформированного резерва на возможные потери по указанным требованиям в соответствии с Положениями N N 590-П и 283-П (п. 5.1).
Пунктом 5.6 Инструкции N 180-И определено, что норматив Н6 рассчитывается по группе связанных заемщиков (юридических и (или) физических лиц), признаваемых таковыми в соответствии со ст. 64 Закона N 86-ФЗ <5>, а также по группе связанных заемщиков, если заемщики являются близкими родственниками, определяемыми таковыми в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, введенными в действие на территории Российской Федерации.
--------------------------------
<5> Группой связанных заемщиков в целях настоящего Федерального закона признаются заемщики (юридические и (или) физические лица) в случае, если один из заемщиков контролирует или оказывает значительное влияние на другого заемщика (других заемщиков) или если заемщики находятся под контролем или значительным влиянием третьего лица (третьих лиц), не являющегося (не являющихся) заемщиком (заемщиками). Контроль и значительное влияние определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, признанными на территории Российской Федерации.
В целях настоящего Федерального закона к группе связанных заемщиков кредитной организации (банковской группы) относятся также заемщики (юридические и (или) физические лица), связанные таким образом, что ухудшение экономического положения одного лица может явиться причиной неисполнения (ненадлежащего исполнения) другим лицом (другими лицами) обязательств перед кредитной организацией (банковской группой), в частности, в силу того, что юридические и (или) физические лица предоставили непосредственно или через третьих лиц денежные средства, полученные от кредитной организации (банковской группы) по договору займа (кредита, депозита), другому лицу или группе лиц по договору займа (кредита, депозита); исполнение обязательств юридических и (или) физических лиц по договору займа (кредита, депозита) перед кредитной организацией осуществляется одним и тем же третьим лицом, не являющимся лицом, обязанным перед кредитной организацией (банковской группой) по договору займа (кредита, депозита).
В целях выявления связанности заемщиков друг с другом банк использует доступные источники получения информации, к которым относятся учредительные документы заемщиков банка, их бухгалтерская, налоговая, статистическая и иная отчетности, дополнительно представляемые заемщиками сведения, средства массовой информации и другие источники, определяемые банком самостоятельно.
Норматив Н6 не рассчитывается по группе связанных заемщиков в случае полного совпадения лиц, одновременно входящих в группу связанных заемщиков в целях расчета норматива Н6 и группу связанных с банком лиц <6> в целях расчета норматива Н25 в соответствии с гл. 8 Инструкции N 180-И.
--------------------------------
<6> Отнесение физических и юридических лиц (группы лиц) к связанным с банком лицам (группе связанных с банком лиц) осуществляется банком на основании критериев, определенных абз. 3 ст. 64 и ст. 64.1 Закона N 86-ФЗ (п. 8.2 Инструкции N 180-И).
Пунктом 5.9 Инструкции N 180-И определено, что норматив Н6 не рассчитывается в отношении кредитных организаций - участников банковской группы, в состав которой входит банк-кредитор.
Вместе с тем последним абзацем п. 7.1 Инструкции N 180-И определено, что требования банка к участникам группы связанных заемщиков, не являющимся участниками (акционерами) банка, при расчете Н9.1 не учитываются.
Порядок расчета норматива Н9.1 не содержит также специальной нормы, аналогичной указанной в п. 9.2 Инструкции N 180-И для расчета совокупной величины риска по инсайдерам <7> банка (норматив Н10.1), согласно которой требования банка к лицам, которые на момент возникновения обязательств перед банком относились к лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком, и не исполнили обязательства на день, когда они перестали к ним относиться, включаются в расчет норматива Н10.1 до момента исполнения обязательств перед банком.
--------------------------------
<7> В соответствии с п. 9.1 Инструкции N 180-И для целей настоящей Инструкции к числу физических лиц, способных воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком, относятся:
физические лица, являющиеся аффилированными лицами юридического лица в соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках";
члены кредитного совета (комитета) банка;
главный бухгалтер банка (филиала) (лицо, его замещающее);
руководитель филиала банка (лицо, его замещающее);
иные сотрудники кредитной организации, способные в силу своего служебного положения воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком. Критерии отнесения сотрудников кредитной организации к лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком, должны быть определены во внутренних документах кредитной организации;
близкие родственники лиц, перечисленных в абз. 3 - 7 настоящего пункта.
Определяющим критерием для учета кредитных требований в целях расчета норматива Н9.1 является право заемщика распоряжаться долей в уставном капитале банка в размере не менее 5%.
Согласно п. 12.1 Инструкции N 180-И надзор за соблюдением банками обязательных нормативов осуществляется Банком России (территориальным учреждением Банка России, уполномоченным структурным подразделением центрального аппарата Банка России) на основании в том числе:
данных, полученных в составе форм отчетности 0409101 "Оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации" (далее - отчетность 0409101), 0409123 "Расчет собственных средств (капитала) ("Базель III")" (далее - отчетность 0409123), 0409135 "Информация об обязательных нормативах и о других показателях деятельности кредитной организации" (далее - отчетность 0409135) и 0409118 "Данные о концентрации кредитного риска" (далее - отчетность 0409118), установленных Указанием Банка России от 24.11.2016 N 4212-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации";
данных отчетности, представленной банком по требованию Банка России (территориального учреждения Банка России, уполномоченного структурного подразделения центрального аппарата Банка России) на внутримесячную дату (внутримесячные даты) по формам отчетности 0409101, 0409123, 0409135 и 0409118.
Отчетность по форме 0409135 представляется банками по состоянию на 1-е число месяца, следующего за отчетным (п. 22 Приложения 2 к Указанию Банка России N 4212-У). В случае предъявления Банком России (территориальным учреждением Банка России, уполномоченным структурным подразделением центрального аппарата Банка России) требования о представлении расчета обязательных нормативов на внутримесячную дату (внутримесячные даты) все показатели, участвующие в расчете обязательных нормативов, в том числе показатель собственных средств (капитала) и величина резервов, рассчитываются на дату расчета обязательных нормативов. На это указано в п. 11.3 Инструкции N 180-И.
На основании изложенного при расчете норматива Н9.1 учитываются кредитные требования банка, а также кредитный риск по условным обязательствам кредитного характера, ПФИ в отношении участников (акционеров), которые имеют право распоряжаться 5 и более процентами долей (голосующих акций) банка на дату расчета.
Нормами п. п. 4 и 5 ст. 66 Гражданского кодекса РФ установлено, что участниками хозяйственных обществ, которые могут создаваться в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования (ст. 125).
В соответствии со ст. 93 ГК РФ переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу допускается на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей, предусмотренных ГК РФ и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) (п. 1). Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом N 14-ФЗ, если это не запрещено уставом общества (п. 2).
Пунктом 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ определено, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. При этом доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц, за исключением случаев, предусмотренных п. 7 ст. 23 Закона N 14-ФЗ. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц записи о переходе доли или части доли в уставном капитале общества в случаях, не требующих нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, осуществляется на основании правоустанавливающих документов. На это указано в п. 12 ст. 21 Закона N 14-ФЗ.
Пунктом 1 ст. 23 ГК РФ установлено условие осуществления гражданами предпринимательской деятельности с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абз. 2 данного пункта.
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. На это указано в п. 3 ст. 23 ГК РФ. При этом ст. 24 ГК РФ устанавливает, что гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. При разъяснении указанной нормы Пленум Верховного Суда РФ указал на то, что данная норма закрепляет полную имущественную ответственность физического лица независимо от наличия статуса индивидуального предпринимателя и не разграничивает имущество гражданина как физического лица либо как индивидуального предпринимателя (п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 N 50 "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства").
На основании изложенного и с учетом принципов расчета обязательных экономических нормативов, изложенных в п. 1.3 Инструкции N 180-И (преобладание экономической сущности над формой), для расчета норматива Н9.1 статус индивидуального предпринимателя у заемщика - физического лица не имеет значения, определяющим является владение заемщиком - физическим лицом долями в уставном капитале банка в размере не менее 5%. Вывод косвенно подтверждается позицией Банка России, изложенной в ответе на вопрос 1 в Письме от 27.12.2010 N 15-1-2-7/6143.
Таким образом, в целях расчета норматива Н9.1 при отчуждении всей доли в уставном капитале банка в размере 6,51% участником N 1 в пользу участника N 2 исходя из того, что запись о переходе доли в уставном капитале банка отражена в Едином государственном реестре юридических лиц 03.05.2018, указанные изменения следует учесть при расчете норматива Н9.1 с 03.05.2018. При этом дата выдачи кредита участнику N 2 и его статус индивидуального предпринимателя роли не играют.
Аудиторско-консультационная группа
"Коллегия Налоговых Консультантов"
10.07.2018
