Вопрос: Единственный учредитель - директор дисквалифицирован по решению суда за неприменение ККТ. В организации другие работники отсутствуют. Как исполнить постановление о дисквалификации? Как учредителю осуществлять управление юридическим лицом, какие полномочия за ним сохраняются? Как продолжать деятельность юридического лица? Может ли дисквалифицированное лицо подписать трудовой договор с новым директором?
Ответ: Порядок исполнения постановления о дисквалификации зависит от того, заключался с директором трудовой договор или нет.
Если трудовой договор не был заключен, то на дату вступления в силу постановления нужно оформить:
- письменное решение единственного учредителя о досрочном прекращении полномочий директора в связи с его дисквалификацией.
Если трудовой договор был заключен, то на дату вступления в силу постановления нужно оформить:
- приказ директора о прекращении трудового договора;
- письменное решение единственного учредителя о досрочном прекращении полномочий директора в связи с его дисквалификацией.
Единственный учредитель, являющийся дисквалифицированным директором, может принимать решения, относящиеся к компетенции общего собрания участников (акционеров), но не может исполнять функции единоличного исполнительного органа, осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законом.
Чтобы продолжать деятельность организации, нужно:
- или назначить письменным решением единственного учредителя нового директора с даты, следующей за датой вступления в силу постановления о дисквалификации прежнего директора;
- или обжаловать постановление о дисквалификации. За время обжалования директор, еще не став дисквалифицированным лицом, может подписать необходимые документы, принять иные управленческие решения.
В компетенцию директора вне зависимости от факта его дисквалификации не входят вопросы назначения на должность нового директора.
Обоснование: Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в случае, если сумма расчетов, осуществленных без применения контрольно-кассовой техники, составила в том числе в совокупности один миллион рублей и более, влечет в отношении должностных лиц дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; в отношении индивидуальных предпринимателей и юридических лиц - административное приостановление деятельности на срок до 90 суток (ч. 3 ст. 14.5 КоАП РФ).
Дисквалификация заключается, в частности, в лишении физического лица права занимать должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.
Дисквалификация как вид административного наказания назначается судьей (ч. 1 ст. 3.11 КоАП РФ). Она может быть применена, в частности, к лицам, осуществляющим организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в органе юридического лица (ч. 3 ст. 3.11 КоАП РФ).
Дисквалификация устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет (ч. 2 ст. 3.11 КоАП РФ). Постановление о дисквалификации должно быть немедленно после вступления постановления в законную силу исполнено лицом, привлеченным к административной ответственности (ч. 1 ст. 32.11 КоАП РФ). Постановление вступает в силу:
- по истечении 10 суток со дня вручения или получения директором копии постановления, если оно не обжаловалось (п. 1 ст. 31.1, ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ);
- немедленно в день вынесения судом решения по жалобе, если такое постановление обжаловалось (п. 3 ст. 31.1 КоАП РФ).
Исполнение постановления о дисквалификации
Исполнение постановления о дисквалификации производится путем прекращения договора (контракта) с дисквалифицированным лицом (ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ).
Образование исполнительных органов ООО (АО) и досрочное прекращение их полномочий относятся к компетенции общего собрания участников (акционеров) общества (пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ), пп. 8 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ)).
В случае если у ООО (АО) единственный учредитель, назначение лица на должность директора и освобождение его от должности оформляются письменным решением единственного учредителя (ст. 39 Закона N 14-ФЗ, п. 3 ст. 47 Закона N 208-ФЗ). Единственный учредитель может возложить на себя функции единоличного исполнительного органа этого же общества (п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ, п. 1 ст. 69 Закона N 208-ФЗ).
Исполнение постановления о дисквалификации зависит от того, заключался с директором организации трудовой договор или нет.
Трудовой договор с директором организации - единственным учредителем может не заключаться (Письмо Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1).
Если с директором не был заключен трудовой договор, то на дату вступления в силу постановления о дисквалификации нужно оформить (ч. 1 ст. 32.11 КоАП РФ, ст. 39 Закона N 14-ФЗ, п. 3 ст. 47, абз. 3 п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ, ч. 2 ст. 273 Трудового кодекса РФ, п. 4 ст. 53 Гражданского кодекса РФ):
- письменное решение единственного учредителя о досрочном прекращении полномочий директора в связи с его дисквалификацией.
Если с директором был заключен трудовой договор, то на него распространяются нормы трудового законодательства (Определение Верховного Суда РФ от 28.02.2014 N 41-КГ13-37).
Дисквалификация является основанием для прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (п. 10 ч. 1 ст. 77, п. 8 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ), так как это административное наказание исключает возможность исполнения работником - руководителем организации обязанностей по трудовому договору. При этом прекращение трудового договора с руководителем по данному основанию допускается только в том случае, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую его квалификации, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья (ч. 2 ст. 83 ТК РФ).
Прекращение трудовых отношений с директором организации на дату вступления в силу постановления о дисквалификации должно быть оформлено:
- приказом директора о прекращении трудового договора с работником по форме N Т-8 или по самостоятельно разработанной форме (ч. 1, 2 ст. 32.11 КоАП РФ, п. 8 ч. 1 ст. 83 ТК РФ);
- письменным решением единственного учредителя о досрочном прекращении полномочий директора в связи с его дисквалификацией (ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ, ст. 39 Закона N 14-ФЗ, п. 3 ст. 47 Закона N 208-ФЗ).
В каждом из этих документов в качестве основания должны быть указаны постановление о дисквалификации и его реквизиты.
Управление юридическим лицом и подписание учредителем трудового договора с новым директором
Высшим органом управления ООО (АО) является общее собрание участников/акционеров (п. 1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ, п. 1 ст. 47 Закона N 208-ФЗ). Руководство текущей деятельностью ООО (АО) осуществляется, в частности, единоличным исполнительным органом общества (п. 4 ст. 32 Закона N 14-ФЗ, п. 1 ст. 69 Закона N 208-ФЗ).
Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы (в том числе о назначении на должности работников общества, их переводе и увольнении), применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания, дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества, осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законами N N 14-ФЗ и 208-ФЗ или уставом общества к компетенции общего собрания участников/акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества (п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ, п. 2 ст. 69 Закона N 208-ФЗ).
Таким образом, управление ООО (АО) осуществляется общим собранием участников (акционеров) общества (единственным учредителем) и директором организации.
На основании ч. 1 ст. 3.11 КоАП РФ единственный учредитель, являющийся дисквалифицированным директором, может принимать решения, относящиеся к компетенции общего собрания участников (акционеров), но не может исполнять функции единоличного исполнительного органа, осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ. Поэтому единственный учредитель может принять письменное решение о назначении нового директора и подписать с ним трудовой договор (пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 39, абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ, п. 3 ст. 47, пп. 8 п. 1 ст. 48, п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ). В этом случае в преамбуле трудового договора и в разделе "Реквизиты и подписи сторон" нужно указать: "...со стороны работодателя в лице единственного учредителя...". В компетенцию директора вне зависимости от факта его дисквалификации не входят вопросы назначения на должность нового директора.
Таким образом, чтобы продолжать деятельность организации, нужно:
- или назначить письменным решением единственного учредителя нового директора с даты, следующей за датой вступления в силу постановления о дисквалификации прежнего директора (ч. 1 ст. 32.11 КоАП РФ);
- или обжаловать постановление о дисквалификации (в течение 10 дней со дня его получения директором) в суд, который вынес это постановление (ч. 1 ст. 30.2, ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ). Жалоба на постановление о дисквалификации будет рассматриваться в двухмесячный срок со дня ее поступления со всеми материалами дела в суд, правомочный рассматривать жалобу (ч. 1.1 ст. 30.5 КоАП РФ). Даже при отсутствии шансов на удовлетворение жалобы в течение этого времени директор, еще не став дисквалифицированным лицом, может подписать необходимые документы, принять иные управленческие решения.
Е.В. Орлова
Начальник отдела аудита
ООО "ПАРТИ"
29.06.2018
