Вопрос: По решению суда требования работника о признании увольнения незаконным, об изменении формулировки основания увольнения и взыскании зарплаты за время вынужденного прогула удовлетворены в полном объеме. Может ли он претендовать на компенсацию неиспользованного отпуска, если не планирует восстанавливаться на работе?
Ответ: При незаконном увольнении работник может претендовать на компенсацию неиспользованного отпуска за период вынужденного прогула, даже если он не планирует восстанавливаться на работе.
Обоснование: Отдельные суды считают, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (отпускной стаж), включается время вынужденного прогула только при незаконном увольнении с последующим восстановлением на прежней работе. Они исходят из буквального толкования положения абз. 4 ч. 1 ст. 121 Трудового кодекса РФ. По их мнению, если работник не восстанавливается на работе, а только меняет формулировку основания увольнения, период вынужденного прогула в отпускном стаже засчитываться не должен (см., например, Апелляционное определение Московского городского суда от 16.12.2014 по делу N 33-40510).
Подобный подход представляется нам несколько прямолинейным и не учитывающим необходимость системного толкования норм действующего трудового законодательства.
Так, по желанию работника вместо восстановления на работе суд производит изменение формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию (ч. 4 ст. 394 ТК РФ). Восстановление на работе является самостоятельным требованием работника. Оно не связано с требованием о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск.
По общему правилу в ситуации, когда после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом (ч. 7 ст. 394 ТК РФ).
В стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, включается, в частности, время вынужденного прогула при незаконном увольнении (абз. 4 ч. 1 ст. 121 ТК РФ).
Таким образом, период вынужденного прогула засчитывается в отпускной стаж в равной степени как работникам, которые требуют восстановления на работе, так и тем, кто изъявил желание изменить формулировку увольнения без фактического восстановления на работе.
Итак, работник может претендовать на компенсацию неиспользованного отпуска, несмотря на то что он не планирует восстанавливаться на работе. В свою очередь, работодатель обязан учесть время вынужденного прогула в отпускном стаже и выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск. Данная правовая позиция находит свое подтверждение и в судебной практике (см., например, Апелляционные определения Красноярского краевого суда от 22.09.2014 по делу N 33-9216/2014; Московского городского суда от 12.12.2012 по делу N 11-39862, от 18.10.2012 по делу N 11-22130).
К.В.Константинов
Консультационно-аналитический центр
по бухгалтерскому учету
и налогообложению
31.03.2015
