Вопрос: Как перевести ВКС временно на иную должность?
Ответ: Перевод может быть осуществлен с письменного согласия работника. Временно пребывающий ВКС должен будет получить новое разрешение на работу.
Обоснование: Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации установлено Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ), ст. 13 которого определяет условия осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности в Российской Федерации. В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона N 115-ФЗ иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.
Согласно п. 4.2 ст. 13 Закона N 115-ФЗ временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу.
Одновременно пп. 2 п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ предусмотрено, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников в случае, если иностранные граждане являются высококвалифицированными специалистами (далее - ВКС) и привлекаются к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со ст. 13.2 настоящего Федерального закона.
Особенности осуществления трудовой деятельности ВКС определены ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ, согласно пп. 3 п. 1 которой ВКС признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения) в размере не менее 167 000 руб. из расчета за один календарный месяц.
В соответствии с п. 2 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ квота на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности, квота на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу, допустимая доля иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов Российской Федерации, так и на всей территории Российской Федерации, установленные Правительством Российской Федерации, не распространяются на ВКС и членов их семей.
Работодатель и заказчик работ (услуг) самостоятельно осуществляют оценку компетентности и уровня квалификации иностранных граждан, которых они желают привлечь в качестве ВКС, и несут соответствующие риски (п. 3 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).
Для выдачи ВКС разрешения на работу и продления в этих целях срока его временного пребывания в Российской Федерации, а также для оформления ему приглашения на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности (при необходимости) работодатель или заказчик работ (услуг) представляет в федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел или его уполномоченный на то территориальный орган в соответствии с перечнем, установленным федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел (п. 6 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ):
1) ходатайство о привлечении ВКС;
2) трудовой договор или гражданско-правовой договор о выполнении работ (оказании услуг) с привлекаемым ВКС, вступление в силу которых обусловлено получением данным ВКС разрешения на работу;
3) письменное обязательство оплатить (возместить) расходы Российской Федерации, связанные с возможным административным выдворением за пределы Российской Федерации или депортацией привлекаемого им ВКС.
Из изложенного следует, что:
- временный перевод работника, являющегося иностранным гражданином (в том числе ВКС), на другую должность по причине, отличной от перечисленных в ч. 2 и 3 ст. 72.2 Трудового кодекса РФ, а также постоянный перевод ВКС на иную должность должны осуществляться с согласия работника, оформленного в письменном виде;
- ВКС, временно пребывающий в Российской Федерации, должен иметь разрешение на работу. Перевод такого ВКС по причине, не перечисленной в ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ, на другую должность, отличную от указанной в имеющемся разрешении на работу, требует получения нового разрешения на работу. При этом следует отметить, что в соответствии с ч. 1 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу, если разрешение на работу содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 2 000 до 5 000 руб.; на должностных лиц - от 25 000 до 50 000 руб.; на юридических лиц - от 250 000 до 800 000 руб. либо административное приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток. Указанное нарушение, совершенное в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 5 000 до 7 000 руб.; на должностных лиц - от 35 000 до 75 000 руб.; на юридических лиц - от 400 000 до 1 000 000 руб. либо административное приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток (ч. 4 ст. 18.15 КоАП РФ);
- ВКС, временно или постоянно проживающий в Российской Федерации, не обязан иметь разрешения на работу (пп. 1 п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Таким образом, при его переводе на другую должность никаких дополнительных действий в соответствии с Законом N 115-ФЗ производить не следует;
- при переводе на другую должность работник сохранит статус ВКС лишь при выполнении условий, предусмотренных пп. 3 п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ (размер получаемой им заработной платы (вознаграждения) - не менее 167 000 руб. из расчета за один календарный месяц).
Аудиторско-консультационная группа
"Коллегия Налоговых Консультантов"
14.07.2021
