Вопрос: Является ли дискриминацией в сфере труда условие коллективного договора о том, что при сокращении численности лица, работающие по основному месту работы, при равных производительности труда и квалификации пользуются преимущественным правом на оставление на работе перед работниками, которые заняты по совместительству?
Ответ: Предоставление преимущественного права оставления на работе основным работникам по сравнению с совместителями при равной производительности труда и квалификации не является дискриминацией.
Обоснование: Одним из оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя является сокращение численности или штата работников (п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ). По общему правилу при сокращении численности работников необходимо учесть преимущественное право на оставление на работе (ст. 179 ТК РФ). Расторжение трудового договора возможно при условии, что увольняемый работник не имеет преимущественного права на оставление на работе по отношению к другим работникам (п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").
Преимущественное право следует учитывать только в отношении работников, которые занимают одинаковые должности, часть из которых подлежит сокращению. В ситуации, когда работодатель сокращает все штатные единицы по одной должности или единственную должность, не имеющую аналогов, преимущественное право на оставление на работе проверять не требуется. Такую правовую позицию занимают и суды (см., например, Апелляционные определения Московского городского суда от 22.01.2015 по делу N 33-1708, от 12.12.2014 по делу N 33-39777, от 18.09.2012 по делу N 11-22132/12, Верховного суда Республики Марий Эл от 28.08.2014 по делу N 33-1423/2014, Верховного суда Республики Башкортостан от 20.01.2015 по делу N 33-18392/2014, 33-375/2015, Определения Московского городского суда от 25.09.2014 N 4г/8-7015, от 31.03.2014 N 4г/8-1019).
Сначала работодатель должен сравнить производительность труда и квалификацию. Только при равной производительности труда и квалификации работодатель должен отдать предпочтение лицам, указанным в ч. 2 ст. 179 ТК РФ.
Коллективным договором могут предусматриваться другие категории работников, пользующиеся преимущественным правом на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации (ч. 3 ст. 179 ТК РФ).
Это значит, что перечень лиц, имеющих преимущественное право на оставление на работе, может быть дополнен на локальном уровне. В этом случае выбор конкретного работника из перечня лиц, имеющих преимущество на оставление на работе, будет принадлежать работодателю.
При составлении перечня лиц, пользующихся преимущественным правом на оставление на работе, работодатель должен учитывать общий принцип о недопустимости дискриминации в сфере труда (ст. 3 ТК РФ). Поэтому работодатель не вправе включить в этот перечень работников определенной категории без достаточных к этому оснований.
Полагаем, что работодатель вправе предусмотреть в коллективном договоре условие о том, что при сокращении численности лица, работающие по основному месту работы, при равной производительности труда и квалификации пользуются преимущественным правом на оставление на работе перед работниками, которые заняты по совместительству.
Такое решение можно обосновать следующим образом.
По общему правилу работой по совместительству является регулярная оплачиваемая работа на условиях трудового договора в свободное от основной работы время (ч. 1 ст. 282 ТК РФ).
Работодатель вправе расторгнуть трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с совместителем, в случае приема работника, для которого эта работа будет являться основной. Предупредить совместителя об увольнении нужно в письменной форме не менее чем за две недели до прекращения трудового договора. Такой порядок установлен в ст. 288 ТК РФ.
Фактически это значит, что законодатель прямо определил: если работодатель принял решение принять на работу, которую выполняет совместитель, другое лицо, для которого эта работа будет основной, - работодатель вправе это сделать.
Косвенно это подтверждает и право работодателя в перечень лиц, пользующихся преимущественным правом на оставление на работе, включить лиц, занятых по основному месту работы.
К.В. Константинов
Консультационно-аналитический центр
по бухгалтерскому учету
и налогообложению
15.06.2018
