Вопрос: В организации проводится сокращение работников. Работница, которая не подлежит сокращению, написала заявление об отпуске без сохранения заработной платы на два месяца. На ее должность планируется временно принять другого работника. Обязан ли работодатель предлагать эту временную вакансию сокращаемым работникам?
Ответ: По нашему мнению, работодатель не обязан предлагать увольняемым по сокращению штата работникам временно свободную должность работника, находящегося в отпуске без сохранения заработной платы. Поскольку указанная должность не является вакантной, решение о принятии работника по срочному трудовому договору на период отсутствия постоянного работника является исключительным правом самого работодателя.
Обоснование: Работодатель имеет право заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами (ч. 1 ст. 22 ТК РФ).
Согласно п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя.
При проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с ч. 3 ст. 81 ТК РФ (ч. 1 ст. 180 ТК РФ).
Увольнение по основанию, предусмотренному п. 2 или п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором (ч. 3 ст. 81 ТК РФ).
Нормы данной статьи прямо не предусматривает, является ли должность вакантной, если работник идет в продолжительный отпуск без сохранения заработной платы.
Определение термина "вакантная должность" трудовое законодательство не раскрывает. Под вакантной следует понимать не занятую (не замещенную) никем должность в организации (п. 5 Письма Минтруда России от 18.08.2017 N 14-2/В-761).
В рассматриваемом случае, по мнению автора, должность не является вакантной, так как работник временно находится в отпуске без сохранения заработной платы, а дальше он будет продолжать исполнять по ней свои должностные обязанности. Можно предположить, что должность только временно свободная. В Определении Конституционного Суда РФ от 17.07.2018 N 1894-О указано, что к гарантиям согласно ч. 3 ст. 81 и ч. 1 ст. 180 ТК РФ относится возложенная на работодателя обязанность предложить работнику все имеющиеся у работодателя в данной местности вакантные должности. Работодатель не лишен права наряду с вакантными должностями предложить увольняемому работнику должности, сохраняемые за отсутствующими работниками в соответствии с требованиями действующего законодательства.
Похожие дела рассматривались в судах общей юрисдикции: обязанность работодателя предлагать работнику, подлежащему увольнению по сокращению численности или штата, временно свободные должности, в том числе в связи с нахождением основного работника в отпуске без сохранения заработной платы, очередном ежегодном отпуске, действующим трудовым законодательством не предусмотрена. Поскольку указанные должности не являются вакантными, решение о принятии на период отсутствия постоянного работника другого работника является исключительным правом самого работодателя (Апелляционное определение Омского областного суда от 01.02.2018 N 33-184/2018(33-8884/2017; см. также Апелляционное определение Липецкого областного суда от 10.06.2015 по делу N 33-1527/2015, Решение Каменского городского суда Пензенской области от 29.11.2017 по делу N 2-750/2017~М-845/2017).
Таким образом, считаем, что работодатель не должен предлагать временно свободную должность работнику. На эту должность организация может принять по срочному трудовому договору другого работника. Предложить сокращаемому работнику должность работника, находящегося в отпуске без сохранения заработной платы, является правом, а не обязанностью работодателя.
Е.Н. Гетьман
ЗАО "Сплайн-Центр"
19.08.2020
