Вопрос: Работник IT-сферы, являющийся отцом ребенка, оформил отпуск по уходу за ребенком до 1,5 года и продолжает работать дистанционно на условиях неполного рабочего времени.
Вправе ли работодатель переоформить трудовые отношения с работником, заменив дистанционную работу на работу на дому, не переводя на неполный рабочий день для сохранения пособия?
Ответ: В данной ситуации перевод на надомную работу неправомерен, так как работа не носит характера надомной работы, а имеет признаки дистанционной работы вне стационарного рабочего места.
За данное нарушение организация может быть привлечена к административной ответственности, а работнику может быть не выплачено пособие.
Обоснование: Согласно ч. 1 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (далее - Закон N 255-ФЗ), ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам, в том числе отцу, фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста 1,5 года.
Если работник во время отпуска по уходу за ребенком работает на основании договора о дистанционной работе, то он будет иметь право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком до 1,5 года только в том случае, если работает на условиях неполного рабочего времени, установленного в соответствии со ст. 93 Трудового кодекса РФ.
Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется, в случае если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому согласно ст. 256 ТК РФ (ч. 2 ст. 11.1 Закона N 255-ФЗ).
То есть право на пособие по уходу за ребенком до 1,5 года без уменьшения нормы рабочего времени предусмотрено только для лиц, осуществляющих надомную работу по смыслу ст. 310 ТК РФ.
В Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2019 по делу N А40-221715/18 был сделан вывод, что, если по характеру деятельности работа представляется невозможной в качестве надомной или фактически не является надомной (учитывая специфику последней), имеет все признаки дистанционной работы, у территориальных органов Фонда социального страхования Российской Федерации имеются основания не принимать к зачету расходы страхователя, произведенные на выплату ежемесячного пособия по уходу за ребенком, в случае если работнику не установлено неполное рабочее время.
Основное отличие дистанционной работы от надомной состоит в том, что надомники изготавливают продукцию, которая имеет натурально-вещественную форму, а сама работа представляет собой выполнение механических действий в определенной последовательности, например сборку механизмов (ст. 310 ТК РФ).
В данном случае дистанционный работник выполняет работу, результат которой не материальный продукт, а информация, сведения, объекты интеллектуальной собственности (ч. 1 ст. 312.1, ч. 2 - 4, 9 ст. 312.3 ТК РФ), что наиболее подходит для IT-работников.
Таким образом, в данной ситуации работа отца ребенка не носит характера надомной работы, а имеет признаки дистанционной работы вне стационарного рабочего места.
За нарушение порядка оформления отпуска по уходу за ребенком организацию и ее должностных лиц могут привлечь, в частности, к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях, что влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1 000 до 5 000 руб.; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 1 000 до 5 000 руб.; на юридических лиц - от 30 000 до 50 000 руб.
А работнику может быть не выплачено пособие.
П.С. Ландо
ЗАО "Сплайн-Центр"
23.06.2021
