Вопрос: Что является повторным нарушением законодательства о персональных данных в целях применения ч. 2.1 ст. 13.11 КоАП РФ?
Ответ: Повторным будет считаться правонарушение, совершенное в течение года со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания.
Одинаковые правонарушения по ст. 13.11 КоАП РФ, совершенные в отношении нескольких работников организации, а также длящееся из месяца в месяц правонарушение нельзя квалифицировать как повторное.
Обоснование: Обработка персональных данных без согласия в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных в случаях, когда такое согласие должно быть получено в соответствии с законодательством РФ в области персональных данных, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо обработка персональных данных с нарушением установленных законодательством РФ в области персональных данных требований к составу сведений, включаемых в согласие в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных, влечет наложение административного штрафа (ч. 2 ст. 13.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях):
- на граждан в размере от 6 000 до 10 000 руб.;
- на должностных лиц - от 20 000 до 40 000 руб.;
- на юридических лиц - от 30 000 до 150 000 руб.
Индивидуальные предприниматели несут ответственность как должностные лица, если КоАП РФ для них не предусмотрено иное (примечание к ст. 2.4 КоАП РФ).
Повторное совершение указанного административного правонарушения влечет наложение административного штрафа (ч. 2.1 ст. 13.11 КоАП РФ):
- на граждан в размере от 10 000 до 20 000 руб.;
- на должностных лиц - от 40 000 до 100 000 руб.;
- на индивидуальных предпринимателей - от 100 000 до 300 000 руб.;
- на юридических лиц - от 300 000 до 500 000 руб.
Никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение (ч. 5 ст. 4.1 КоАП РФ).
Одним из обстоятельств, отягчающих административную ответственность, признается повторное совершение однородного административного правонарушения. Под повторным совершением однородного административного правонарушения понимается совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию за совершение однородного административного правонарушения. Такой период исчисляется со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения года со дня окончания его исполнения (п. 2 ч. 1 ст. 4.3, ст. 4.6 КоАП РФ).
Однородным считается правонарушение, имеющее единый родовой объект посягательства, независимо от того, установлена ли административная ответственность за совершенные правонарушения в одной или нескольких статьях КоАП РФ (абз. 2 п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 N 40)).
Под родовым объектом понимается круг общественных отношений, на которые посягает значительная группа однотипных правонарушений. Однородными являются правонарушения, входящие в одну главу КоАП РФ (Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 22.09.2020 N 02АП-4704/2020 по делу N А29-3650/2020).
Таким образом, в общем случае лицо признается совершившим административное правонарушение повторно, если им совершено административное правонарушение в период со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания за совершение однородного административного правонарушения до истечения года со дня окончания исполнения данного постановления.
Длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении предусмотренных законом обязанностей. При этом следует учитывать, что такие обязанности могут быть возложены и иным нормативным правовым актом, а также правовым актом ненормативного характера, например представлением прокурора, предписанием органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль). Невыполнение предусмотренной названными правовыми актами обязанности к установленному сроку свидетельствует о том, что административное правонарушение не является длящимся. При этом необходимо иметь в виду, что днем обнаружения длящегося административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении, выявило факт его совершения (ч. 2 ст. 4.5 КоАП РФ, абз. 3 п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5 (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.11.2008 N 23)).
Таким образом, если организация не привлекалась ранее к ответственности по ст. 13.11 КоАП РФ, то выявленные во время проверки правонарушения не могут квалифицироваться как повторные однородные правонарушения.
Одинаковые правонарушения, влекущие ответственность по ст. 13.11 КоАП РФ, совершенные в отношении нескольких работников организации, могут быть признаны несколькими эпизодами одного однородного правонарушения (а не несколькими самостоятельными административными правонарушениями) с вынесением одного постановления о привлечении руководителя организации к ответственности за общее правонарушение (ч. 5 ст. 4.1, п. 7 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, Постановление Верховного Суда РФ от 01.10.2018 N 41-АД18-21).
Если нарушение длится из месяца в месяц, то исходя из приведенных выше понятий повторного совершения однородного административного правонарушения и длящегося административного правонарушения его нельзя квалифицировать как повторное, если организация ранее не привлекалась к ответственности по ст. 13.11 КоАП РФ.
Е.В. Орлова
Начальник отдела аудита
ООО "ПАРТИ"
28.06.2021
