Каков порядок принятия на работу работника к ИП, в том числе подписания трудового договора физлицом по доверенности от ИП?
Принятие работника на работу к индивидуальному предпринимателю осуществляется в соответствии с требованиями ТК РФ. По нашему мнению, подписание трудового договора физическим лицом по доверенности от индивидуального предпринимателя неправомерно, однако существует и другая позиция.
Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель (ч. 1 ст. 20 ТК РФ).
Работодателями - физическими лицами признаются в том числе лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ч. 5 ст. 20 ТК РФ).
Если индивидуальный предприниматель принял на работу первого работника, то он как работодатель должен зарегистрироваться в ФСС РФ в течение 30 календарных дней после подписания договора с работником (п. 3 ч. 1 ст. 2.3 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством", пп. 3 п. 1 ст. 6 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний", пп. 2 п. 3, п. 7 Порядка (Приложение N 1 к Приказу Минтруда России от 29.04.2016 N 202н)).
Общий порядок приема на работу
Порядок приема на работу работника к индивидуальному предпринимателю предусматривает последовательное выполнение ряда процедур, предусмотренных трудовым законодательством, в частности: предъявление работником документов, ознакомление с локальными актами, оформление трудового договора и т.д.
Далее рассмотрим соответствующий порядок более подробно.
Предъявление работником документов при поступлении на работу к индивидуальному предпринимателю
Перечень документов, которые индивидуальный предприниматель вправе требовать у лица, поступающего на работу, при заключении трудового договора, установлен ст. 65 ТК РФ. Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных ТК РФ, а также иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ (ч. 3 ст. 65 ТК РФ).
Если используется электронный документооборот, то документы могут быть предъявлены лицом, поступающим на работу, в форме, согласованной с работодателем, в том числе в форме электронных документов (ч. 10 ст. 22.2 ТК РФ).
Если соискатель оформляется на работу впервые, то трудовая книжка не оформляется, а формируются сведения о трудовой деятельности, а также осуществляется регистрация работника в системе индивидуального (персонифицированного) учета (ч. 4 ст. 65, ст. 283 ТК РФ, ч. 8 ст. 2 Федерального закона от 16.12.2019 N 439-ФЗ (далее - Закон N 439-ФЗ)).
Индивидуальный предприниматель обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленном ТК РФ и иными нормативными правовыми актами РФ (ч. 1 ст. 309 ТК РФ).
Однако трудовая книжка может не представляться работником при трудоустройстве и не вестись индивидуальным предпринимателем в случае, когда на предыдущем месте работы работник отказался от ведения трудовой книжки в бумажной форме и выбрал представление сведений о трудовой деятельности в электронном виде (ст. 66.1 ТК РФ, ч. 2, 3 ст. 2 Закона N 439-ФЗ).
Ознакомление с локальными актами
До подписания трудового договора лицо, поступающее на работу, нужно ознакомить (под подпись) с правилами трудового распорядка, действующими у индивидуального предпринимателя, иными локальными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью (например, инструкцией по технике безопасности, должностной инструкцией) (ч. 1 ст. 8, ч. 3 ст. 68 ТК РФ).
Если используется электронный документооборот, то лицо, поступающее на работу, можно ознакомить с документами в электронной форме (ч. 11 ст. 22.2 ТК РФ).
При этом индивидуальные предприниматели, которые в соответствии с законом отнесены к субъектам малого предпринимательства, микропредприятиям, вправе отказаться от оформления локальных актов и включить все необходимые условия в трудовой договор (ст. ст. 309.1, 309.2 ТК РФ).
Оформление трудового договора
Трудовой договор между работником и индивидуальным предпринимателем в общем случае составляется в двух экземплярах для каждой из сторон. При этом необходимо соблюдать нормы ст. 57 ТК РФ, в которой прописаны обязательные условия для включения в трудовой договор. Кроме того, в трудовом договоре могут быть предусмотрены дополнительные основания для его расторжения и срок предупреждения об этом (ч. 2 ст. 22.1, ст. 22.3, ч. 1 ст. 307 ТК РФ).
Оформление приказа (распоряжения) о приеме на работу
Прием на работу оформляется трудовым договором. Работодатель вправе издать на основании заключенного трудового договора приказ (распоряжение) о приеме на работу. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора (ч. 1 ст. 68 ТК РФ).
Индивидуальный предприниматель вправе использовать самостоятельно разработанную и утвержденную форму приказа о приеме на работу (Информация Минфина России N ПЗ-10/2012).
Внесение записи в трудовую книжку
Если трудовая книжка в бумажном виде продолжает вестись, в нее вносится запись о приеме на работу.
При этом в графе 3 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки в виде заголовка (без номера) указывается полное наименование индивидуального предпринимателя, а также сокращенное наименование (при его наличии). Под этим заголовком в графе 1 ставится порядковый номер вносимой записи, в графе 2 указывается дата приема на работу.
В графе 3 делается запись о принятии или назначении, указывается наименование должности (работы), специальности, профессии с указанием квалификации, а в графу 4 заносятся наименование, дата и номер документа, согласно которому работник принят на работу, - приказа или трудового договора (п. 10 Порядка ведения и хранения трудовых книжек, утв. Приказом Минтруда России от 19.05.2021 N 320н, п. 3 Постановления Правительства РФ от 24.07.2021 N 1250, Письма Минтруда России от 13.12.2021 N 14-2/ООГ-11865, Роструда от 31.10.2007 N 4414-6).
Представление сведений о трудовой деятельности
При приеме работника работодатели - индивидуальные предприниматели обязаны представлять сведения о трудовой деятельности по форме СЗВ-ТД в орган ПФР по месту своей регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2.1 ст. 6, п. п. 1, 2.4, 2.5 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования", п. п. 1.4, 1.8 Порядка заполнения формы "Сведения о трудовой деятельности зарегистрированного лица (СЗВ-ТД)", утв. Постановлением Правления ПФР от 25.12.2019 N 730п).
Порядок приема на работу иностранного гражданина к индивидуальному предпринимателю
Порядок приема на работу иностранного гражданина к индивидуальному предпринимателю включает процедуры, установленные для приема на работу граждан РФ, а также имеет дополнительные обязательные этапы. В частности, особенности приема на работу иностранного гражданина зависят от его статуса. В общем случае при трудоустройстве иностранного гражданина индивидуальный предприниматель должен уведомить МВД России о заключении с ним трудового договора и поставить его на миграционный учет и учет в налоговом органе.
Рассмотрим порядок трудоустройства иностранного гражданина к индивидуальному предпринимателю более подробно.
Определение статуса иностранного гражданина
Порядок и правила оформления иностранного гражданина на работу к индивидуальному предпринимателю зависят от его статуса в соответствии с режимом пребывания иностранного гражданина на территории РФ. Для каждой категории иностранных граждан предусмотрен особый перечень документов, необходимых для трудоустройства. Кроме того, по статусу определяют ограничения и порядок действий работодателя.
В соответствии с Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) на территории РФ могут осуществлять трудовую деятельность следующие категории иностранных граждан:
• временно пребывающие в РФ:
• временно проживающие в РФ;
• постоянно проживающие в РФ;
• граждане, прибывшие из стран - участниц ЕАЭС;
• высококвалифицированные специалисты (ВКС).
Получение разрешения на привлечение и использование иностранных работников
Для того чтобы принять на работу иностранного гражданина, индивидуальному предпринимателю необходимо в общем случае получить в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Для этого индивидуальному предпринимателю нужно представить заявление о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников и необходимый пакет документов в территориальное отделение МВД России (п. п. 2, 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ, п. 65 Административного регламента, утв. Приказом МВД России от 01.08.2020 N 541).
Представление иностранным работником документов при поступлении на работу к индивидуальному предпринимателю
Перечень документов, представляемых при трудоустройстве к индивидуальному предпринимателю в соответствии со ст. 65 ТК РФ, применяется также в отношении иностранных граждан.
При этом наряду с документами, предусмотренными ст. 65 ТК РФ, иностранный гражданин предъявляет в общем случае при трудоустройстве также (ст. 327.3 ТК РФ):
• разрешение на временное проживание в РФ - при заключении трудового договора с временно проживающим в РФ иностранным гражданином;
• вид на жительство - при заключении трудового договора с постоянно проживающим в РФ иностранным гражданином.
Обратите внимание! В связи с коронавирусной инфекцией (COVID-19) продолжается приостановление течения сроков действия разрешения на временное проживание, вида на жительство, а также таких документов, действительных по состоянию на 15.03.2020, в случае если иностранные граждане, имеющие такие документы, находятся за пределами РФ. Приостановление действует до истечения 90 суток с даты снятия введенных РФ временных ограничений на транспортное сообщение с иностранным государством (пп. "г" п. 1 Указа Президента РФ от 18.04.2020 N 274, п. 2 Указа Президента РФ от 15.12.2020 N 791, пп. "в" п. 1, п. 6 Указа Президента РФ от 15.06.2021 N 364, Информация МВД России);
• трудовую книжку или сведения о трудовой деятельности. Если у иностранного гражданина отсутствует трудовая книжка российского образца, то при трудоустройстве с 2021 г. индивидуальному предпринимателю оформлять ее не нужно. В имеющуюся трудовую книжку российского образца записи о работе на территории иностранного государства не вносятся. Если иностранный гражданин уже работал на территории РФ, то он представляет трудовую книжку, оформленную предыдущим работодателем (при ее наличии) (ч. 8 ст. 2 Закона N 439-ФЗ);
• документ, подтверждающий регистрацию в системе индивидуального (персонифицированного) учета, в том числе в форме электронного документа. При этом страховые свидетельства обязательного пенсионного страхования, выданные до 01.04.2019, сохраняют свое действие, обмену не подлежат и являются документами, идентичными документам, подтверждающим регистрацию в системе индивидуального (персонифицированного) учета (ст. 7 Федерального закона от 01.04.2019 N 48-ФЗ);
• документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки. Если наличие диплома об образовании является обязательным условием приема на работу, то он должен быть надлежащим образом легализован на территории РФ;
• полис ДМС. Данный документ представляется временно пребывающими иностранными гражданами. Если индивидуальный предприниматель самостоятельно заключает соответствующий договор страхования, то представлять иностранному гражданину полис при приеме на работу нет необходимости. Данный документ не нужно представлять иностранным гражданам, которые уже состоят в системе обязательного медицинского страхования;
• разрешение на работу или патент (для временно пребывающих иностранцев).
Оформление трудового договора с иностранным гражданином
Трудовой договор с иностранным гражданином должен содержать обязательные реквизиты и условия, предусмотренные ст. 57 ТК РФ. При этом необходимо учитывать следующие особенности при оформлении трудового договора с иностранным гражданином:
• место работы. Территория, на которой имеет право осуществлять трудовую деятельность иностранный гражданин, ограничена. Так, работник, трудящийся на основании патента, может работать только в том субъекте, на который ему выдан патент;
• должность в трудовом договоре должна соответствовать должности, указанной в разрешении на работу либо патенте;
• дата начала работы, указанная в трудовом договоре, не должна быть ранее выдачи работнику разрешения на работу либо патента;
• устанавливая срок действия трудового договора, нельзя устанавливать привязку к сроку действия разрешения на работу либо патента. Срок действия разрешения на работу или патента не может быть основанием заключения срочного трудового договора с иностранным гражданином. Оформлять срочный трудовой договор можно только в случаях, перечисленных в ст. 59 ТК РФ (ч. 5 ст. 327.1 ТК РФ).
Кроме сведений и условий, указанных в ст. 57 ТК РФ, трудовой договор с иностранным гражданином в соответствии со ст. 327.2 ТК РФ должен содержать сведения о разрешении на работу или патенте, разрешении на временное проживание или виде на жительство, а также условие о предоставлении медицинской помощи в течение срока действия трудового договора.
Уведомление МВД России о заключении трудового договора с иностранным гражданином
После заключения трудового договора с иностранным гражданином индивидуальному предпринимателю необходимо в течение трех рабочих дней с момента оформления договора уведомить об этом МВД России (п. 8 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Форма уведомления о заключении трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином (лицом без гражданства) утверждена Приказом МВД России от 30.07.2020 N 536.
Уведомление может быть направлено на бумажном носителе непосредственно в подразделение по вопросам миграции территориального органа МВД России либо подано в форме электронного документа с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг (абз. 2 п. 8 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).
Постановка иностранного работника на миграционный и налоговый учет
Иностранные граждане, постоянно или временно проживающие на территории РФ, должны быть зарегистрированы по месту жительства и поставлены на учет по месту пребывания, временно пребывающие в РФ иностранные граждане подлежат только учету по месту пребывания (ч. 2, 3 ст. 7, ст. 14, ч. 1, 2 ст. 20 Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" (далее - Закон N 109-ФЗ)).
Постановку на учет иностранного гражданина по месту пребывания в общем случае осуществляет принимающая сторона. Исключение составляют случаи, когда принимающая сторона не может направить уведомление в орган миграционного учета по уважительным причинам, а также если иностранный гражданин имеет в собственности жилое помещение, которое он заявит в качестве своего места пребывания (п. 7 ч. 1 ст. 2, ч. 3, 3.1 ст. 22 Закона N 109-ФЗ).
Индивидуальными предпринимателями обязанность по постановке иностранных граждан и лиц без гражданства на миграционный учет по месту пребывания может быть исполнена в общем порядке, установленном Законом N 109-ФЗ для гражданина РФ, постоянно проживающего иностранного гражданина или лица без гражданства (Письмо МВД России от 21.06.2021 N 3/217713910568).
Основанием для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания является получение органом МВД России уведомления о прибытии иностранного гражданина или лица без гражданства в место пребывания. Отправить уведомление можно лично или в электронной форме, через МФЦ либо почтовым отправлением или с использованием входящих в состав сети электросвязи средств связи по форме, утвержденной Приказом МВД России от 10.12.2020 N 856 (п. п. 1, 2 ч. 2 ст. 22 Закона N 109-ФЗ, п. п. 22, 27 Правил осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.01.2007 N 9 (далее - Правила N 9)).
По общему правилу уведомление надо представить в течение семи рабочих дней со дня прибытия иностранного гражданина в место пребывания (за исключением некоторых случаев). Если работник осуществляет трудовую деятельность вахтовым методом, то уведомление должно быть представлено в орган миграционного учета в течение одного рабочего дня, следующего за днем его прибытия в место пребывания (ч. 3, 3.1 ст. 20 Закона N 109-ФЗ, п. п. 20, 44 Правил N 9).
Принимающая сторона к уведомлению о прибытии, представляемому (направляемому) в территориальный орган МВД России, прилагает (п. 28(1) Правил N 9):
• копии всех страниц документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, которые содержат информацию о данном иностранном гражданине и (или) имеют отметки о пересечении государственной границы РФ либо иного иностранного государства;
• копию миграционной карты иностранного гражданина (за исключением случаев освобождения иностранного гражданина от обязанности по заполнению миграционной карты в соответствии с международным договором РФ);
• копию документа, подтверждающего право пользования жилым или иным помещением, предоставляемым для фактического проживания иностранному гражданину.
Принимающая сторона к уведомлению о прибытии трудящегося государства - члена ЕАЭС и членов его семьи, представляемому (направляемому) в территориальный орган МВД России, также прилагает (п. 28(2) Правил N 9):
• копию трудового договора, заключенного трудящимся государства - члена ЕАЭС с работодателем или заказчиком работ (услуг) на территории РФ;
• копии документов, подтверждающих родственные отношения (для членов семьи трудящегося государства - члена ЕАЭС).
Обратите внимание! В связи с коронавирусной инфекцией (COVID-19) с 16.06.2021 продолжается приостановление течения сроков временного пребывания в РФ иностранных граждан, имеющих гражданство иностранного государства либо вид на жительство или иной документ, подтверждающий право на постоянное проживание на его территории, сроков, на которые они поставлены на учет по месту пребывания, а также сроков действия миграционной карты с проставленными отметками. Приостановление действует до истечения 90 суток с даты снятия введенных РФ временных ограничений на транспортное сообщение с иностранным государством (пп. "г" п. 1 Указа Президента РФ от 18.04.2020 N 274, п. 2 Указа Президента РФ от 15.12.2020 N 791, пп. "а" п. 1, п. 6 Указа Президента РФ от 15.06.2021 N 364, Информация МВД России).
Если у иностранного гражданина отсутствует место жительства (место пребывания) на территории РФ, недвижимое имущество и (или) транспортное средство, а также если он не состоит на налоговом учете, то он подлежит постановке на налоговый учет по месту жительства индивидуального предпринимателя (п. 7.4 ст. 83 НК РФ).
Постановка на налоговый учет иностранного гражданина осуществляется в течение 15 дней с момента представления индивидуальным предпринимателем сведений в налоговый орган согласно п. 2 ст. 230 НК РФ. В тот же срок индивидуальному предпринимателю направляется уведомление о постановке на учет данного иностранного гражданина.
Индивидуальный предприниматель должен в течение пяти рабочих дней со дня получения уведомления передать его работнику, являющемуся иностранным гражданином, и представить в налоговый орган документ, который подтвердит передачу (п. 2.1 ст. 84 НК РФ).
Подписание трудового договора физическим лицом по доверенности от индивидуального предпринимателя
К деятельности индивидуального предпринимателя, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 3 ст. 23 ГК РФ).
Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК РФ).
В действующем законодательстве отсутствует запрет на выдачу доверенностей как лицам, состоящим в трудовых отношениях с доверителями, так и лицам, не состоящим с ними в трудовых отношениях.
Однако наличие доверенности для исполнения полномочий работодателя в трудовых отношениях нормами трудового законодательства не предусмотрено.
По смыслу ст. 5 ТК РФ трудовые отношения могут регулироваться только нормативными актами, содержащими нормы трудового права. ГК РФ к таковым актам не относится и трудовые отношения не регулирует (ст. 2 ГК РФ).
Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются: физическим лицом, являющимся работодателем; органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами, иными лицами, уполномоченными на это в соответствии с федеральным законом, в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами (ч. 6 ст. 20 ТК РФ).
Согласно позиции Роструда необходимым условием наличия полномочия у соответствующего работника является указание на него в трудовом договоре с указанным работником, должностной инструкции. Кроме этого, основаниями, подтверждающими наличие полномочий на представительство во внутриорганизационных отношениях от имени работодателя, могут выступать учредительные документы организации, иные локальные акты организации, в том числе положения, приказы о распределении обязанностей (при наличии в них указания на соответствующее полномочие конкретного работника) (Письмо Роструда от 08.04.2011 N 941-6-1).
Представителем работодателя является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников (ст. 16 ТК РФ) (абз. 2 п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").
Таким образом, представитель работодателя в трудовых отношениях вправе действовать от имени работодателя на основании закона, учредительных документов организации, на основании локального акта работодателя либо на основании заключенного с ним трудового договора.
В то же время, ввиду того что прямого запрета на оформление доверенности работодателем для представительства в трудовых отношениях нет, суды допускают возможность передачи полномочий работодателя другому лицу путем выдачи доверенности, оформленной в соответствии с гражданским законодательством (Апелляционные определения Московского городского суда от 08.02.2017 по делу N 33-852/2017, Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 14.04.2014 по делу N 33-1199-2014).
По нашему мнению, заключение трудового договора от имени работодателя третьим лицом, уполномоченным на это доверенностью, неправомерно, поскольку доверенность является институтом гражданского права, которое не регулирует трудовые отношения.
Подготовлено на основе материала
В.И. Неклюдова
Государственная инспекция труда
в Нижегородской обл.
